《天盛律令》的法律移植与本土化.pdfVIP

亘星婴窭 Q ：Q Tangut Research 《天盛律令》的法律移植与本土化 口戴 羽 摘要： 《天盛律令》存在较为普遍的法律移植现象，刑罚制度、罪名、司法制度、监狱制度等都 与中原律法 (特别是宋律、令)渊源颇深。如西夏杖刑借鉴 自北宋的 “建隆折杖法”，劳役刑源 自宋 配隶法，拘管刑则与宋锁闭刑联系密切。西夏司法审案期限与宋太平兴国六年诏令一致，监狱卫生法 令与宋绍圣四年诏令一致。不过 《天盛律令》仍具有鲜明的本土化特征，特别是以罚马代替赎铜、扩 大籍没刑范围、加重量刑等都是西夏根据特殊国情作 出的必要调整。 关键词：《天盛律令》；法律移植；本土化；宋律；宋令 作者简介：戴 羽 (1983一)：男，浙江瑞安人，山西师范大学历史与旅游文化学院讲师，历史 学博士，主要研究西夏、宋法律史。 项 目基金 ：国家社科基金重大项 目 “黑水城西夏文献整理与研究” (项 目编号：10ZD081)阶 段性成果。 法律移植作为对外来法的继受，是 “一条法规、或者一种法律制度 自一国向另一国，或 自 一 族 向另一族 的迁移”…。尽管法律移植是近代法律术语，但其起源极早，公元前 l8世纪的 “埃什南纳法令”与 “汉谟拉比法典”中有关牛触人的法条就是典型的法律移植。中古时期，法 律移植已是较为普遍的法律现象，不论 中华法系、阿拉伯法系还是印度法系都存在法律移植现 象。宋辽夏金时期是我国历史上法律移植较为频繁的阶段，辽、金、西夏均为少数民族政权， 其早期法令简约粗朴，难以适应政权建立后的复杂形势。为尽快稳定统治秩序，统治者多采用 大规模法律移植的方式建立本国法律体系。如辽参照唐律制定的 《重熙新定条制》， “其刑有死、 流、杖、及三等之徒”_2_9“。金泰和元年 (1201)修订的 《泰和律》，不仅篇名与唐律同，而且 立法模式也采用律疏形式，“附注以明其事，疏义以释其疑” ll 。西夏也不例外，夏仁宗天盛 年间 (1149—1169)制定的 《天盛改旧新定律令》(以下简称 《天盛律令》)同样是法律移植的 经典之作。厘清 《天盛律令》中哪些来 自中原律法，哪些是党项的本民族习惯法，不仅对西夏 法制研究，而且对西夏与中原法律文化交流史的研究都具有重要意义。本文通过考述 《天盛律 令》的法律移植及其本土化现象，探讨 《天盛律令》法律渊源这一重要课题。 一 66 — 一 、 《天盛律令》中的法律移植现象 法律移植是 《天盛律令》中较为普遍现象，刑罚制度、罪名、司法制度、监狱制度等都存 在明显移植中原律法 (特别是宋律 、令)的痕迹。 (一)刑罚移植 《天盛律令》中的刑罚制度受唐宋律影响较大，如西夏以绞、斩为主的死刑制度即与唐宋律 相同。此外，其他刑罚诸如杖刑、劳役刑、拘管刑等也都不同程度地受宋律影响，法律移植特 征显著。 《天盛律令》 中的杖刑与宋初 “建隆折杖法”渊源颇深。北宋初年， “太祖受禅，始定 折杖之制 。凡流刑 四：加役流，脊杖二十，配役三年；流三千里，脊杖二十；二千五百里，脊 杖十八；二千里，脊杖十七 ，并配役一年。凡徒刑五：徒三年，脊杖二十；徒二年半，脊杖十 八；二年，脊杖十七；一年半，脊杖十五；一年，脊杖十三。凡杖刑五：杖一百，臀杖二十； 九十，臀杖十八；八十，臀杖十七；七十，臀杖十五；六十，臀杖十三。凡笞刑五：笞五十， 臀杖十下；四十、三十，臀杖八下；二十、十，臀杖七下”4j撕 。 《天盛律令》 的杖刑刑等与宋 折杖后的刑等极为接近。如下表所示，西夏的七八杖与宋笞十、二十、三十、四十折杖后的杖 刑相同，均为刑罚中较轻等级。西夏次轻等为杖十，与宋笞五十折杖后的杖十相同，而西夏普 遍适用的 “有官罚马一，庶人十三杖”中的 “庶人十三杖”则与宋杖六十折杖后的十三杖相当， 唯一不同的是宋有 “杖十八”，而西夏无这一刑等。 表 1 宋夏杖刑刑等对照表 宋笞杖本刑 杖一百 杖九十 杖八十 杖七十 杖六十 笞五十 笞四十、三十 笞二十、十 宋折杖后刑等 杖二十 杖十八 杖十七 杖十五 杖十三 杖十 杖八 杖七 西夏杖刑刑等 杖