习惯权利司法救济的法理解析.pdfVIP

2012年第9期 辽 宁 行 政 学 院 学 报 No．9，2012 (第 l4卷第 9期 ) JournalofLiaoningAdministrationCollege (Vo1．14．No．9) 司蹰 痢司髓瓯蹄围髓雹圈四 文 川 (肇庆工商职业学院，广东 肇庆 526020) [摘 要] 习惯权利在本质上属于应有权利，但在以权利为本位的现代法中，人们享有的权利并不限于法律明文宣示的权 利，司法救济的对象也并不限于法定权利。习惯权利的司法救济有其时代价值，在人们提起涉习惯权利诉讼 日益频繁的现实 下，司法对习惯权利应持 “必要的尊重”态度，坚持 “非违法性”权利推定原则，保障有严格条件的习惯权利。 [关键词] 习惯权利；应有权利；权利推定；司法救济 [中图分类号]D916 [文献标识码]A [文章编号2012)09—o028—o3 生活中处处都有习惯的影子，习惯对生活的影响无孔不 参与和确认。(1)立法认可。将应有权利上升为法律权利而 入。习惯的影响力甚至渗入到立法过程以及司法过程中，进 获得法律的确认和规定，应有权利从而取得规范化、合法化 入了法院的审判庭。…以习惯为载体的习惯权利在现实生活 的形式并受到国家强制力的保障。(2)司法认定。法律无法 中大量存在，如 “过年燃放烟花爆竹权”、大学生的 “占位 穷尽列举人们所享有的所有权利，“法定权利并不限于法律 权”、“探视权”、“乞讨权”、“阳光权”、“祭奠权”、“眺望权” 明文规定的权利，也包括根据社会经济 、政治和文化发展水 和各种少数民族的风俗习惯权利等。合理的、正当的习惯权 平、依据法律的精神和逻辑推定出来的权利”J。习惯权利 利应得到法律的尊重并予以承认和保护。习惯权利与法律 作为应有权利虽然游离于法定权利之外 ，合理的、正当的习 的最大接触面在司法 』，作为正义的最后一道防线，司法救 惯权利由于具备法律属性可 以在个案中通过法院的司法权 济是习惯权利最后最有效的救济手段。本文试图从分析习 取得合法性。 惯权利的正当性和性质出发，阐述习惯权利司法救济的依据 二、习惯权利司法救济的时代价值 和途径。 (一)提升司法社会公信力的需要。司法裁判的社会公 一 、 习惯权利的法理解析 信力来源于司法的公平正义。公平正义作为法治社会的重 关于习惯权利，学界有不同观点，根据通说的理解 ，“习 要 目标，一般有两个标准：“法治标准”和 “群众标准”。前者 惯权利是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的 指的是案件的处理结果和程序是否符合法律的规定 ；后者指 社会承传下来的，或由人们约定俗成的、存在于人们的意识 社会公众对司法裁判结果的认可程度。从这个角度上讲，司 和社会惯常中，并表现为群体性、重复性自由行动的一种权 法的公平与正义，只不过是社会公众的一种主观价值评价。 利。”习惯权利在属性上属于应有权利范畴。权利按照存 近年来，社会公众对司法公正的问题反应强烈 ，社会舆论也 在形态不同可分为法定权利、应有权利和实有权利。应有权 多有微词，这突出地反映出群众对司法人员的不信任情绪， 利是人们在社会生活中对权利实际享有的正当的利益、主张 从而导致涉诉信访骤增，从一个侧面反映出司法裁判的公信 和资格，是主体认为或被认可应当享有的权利。权利在被法 力需要进一步提高。提升司法公信力 ，要求法官不能机械办 律确认之前，就已经在人们生活中广泛存在，法律不过是将 案 ，而要更加注重司法的社会效果 ，在裁判过程中充分考虑 符合统治阶级价值趋向的部分权利认可为法定权利。虽然 社会公众的一般价值评价标准、法律认知程度