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第十三章 获得专利权的实质要件 第一节　消极条件 一、违背国家法律和社会公共秩序的发明创造不授予专利权 《专利法》第5条规定：“对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。”如果一项发明创造违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益（目的而非实施），即使其具备了取得专利的实质条件，也不能获得专利权。 二、科学发现不能被授予专利权 科学发现可以是一种行为，也可以是一种行为的结果，前者是指人类揭示自然界已经存在的，但尚未被人们所认识的客观规律的行为，后者则指经过以上行为所实现的结果。科学发现不同于技术发明，它是一种对客观世界的认识，主要是因为它并不直接设计或制造某种前所未有的东西。 三、智力活动的规则和方法不能被授予专利权 智力活动的规则和方法是指导人们思维、推理、分析和判断的规则和方法，具有抽象性特点。其之所以不能被授予专利权，是因为它们是不能被设计或制造的东西，不能以工业化方式来制造或者使用，不具备实用性。 四、疾病诊疗方法不能被授予专利 疾病的诊断和治疗的方法是指确定或消除有生命的人体和动物体病灶及病因的步骤过程。其实施对象是人或动物，疾病的诊断和治疗过程充满了人为的主观因素，同样的疾病对于不同的患者可能有不同的疗法，不同的医生对同一病人可能提出完全不同的治疗方案，所以不符合专利法上所作出的可重复性要求，它也不能在工业上应用，所以不是专利法意义上的发明。 五、动、植物品种不能被授予专利权 动物和植物都是有生命的物体，一般是依生物的方法繁殖的，而不是人工制造的。特别是植物，它们的繁殖受到温度、水土、光照等自然条件的影响很大。动植物保护所需要具备的条件与发明专利所需要的条件也不相同。 六、用原子和变换方法获得的物质不能被授予专利权 所谓的原子核变换方法是指使一个或者几个原子核经分裂或者聚合形成一个或者几个新原子核的过程。用原子核变换方法获得的物质是指用核裂变或核聚变的方法获得的元素或化合物。放射性元素的自然衰变非人力所能控制，而出于国防的考虑人工核反应所获得的物质也不能被授予专利。 第二节积极条件 一、发明、实用新型专利的授权条件 （一）新颖性 1.新颖性的含义。《专利法》第22条规定：“新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过或者以其他的方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中” 。 2.判断新颖性的标准——是否公开 （1）公开及其公开的方式 公开是指一项发明公诸于众。在专利法中，公开有其确定含义。一项技术已经公开，即该项技术已经脱离了秘密状态。也即任何非特定主体只要对这项技术有兴趣，就不需要采用任何特殊手段便可以轻易获得该项技术的全部内容。可见公开是一种状态，对于是否引起了公开的结果，并不会对公开的判断造成实质性的影响。 公开有以下几种方式： 第一，书面公开； 第二，使用公开； 第三，口头公开。 总之，如果一项产品或方法的发明创造以出版物公开、使用公开或其他方式公开为公众所知，则该产品或方法便成为公知技术，其后的同样技术的产品或方法就不再具有新颖性，不可能获得发明或实用新型专利权。 但我国《专利法》对此问题给予了特殊的规定，在第24条中规定，申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：一是在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；二是在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；三是他人未经申请人同意而泄露其内容的。从以上规定可以看出专利法对该种情况给予了六个月不丧失新颖性的优惠期。 （2）判断公开的时间标准 对于公开的时间标准有以下三种做法。第一种做法是以发明完成时间为标准，如美国、加拿大；第二种做法是以申请的时间为标准，如日本等；第三种做法是以申请日作为标准，如联邦德国、英国、法国等西欧国家。我国则采用申请日标准。 （3）判断公开的地域标准 有三种标准： 第一，世界性地域标准，是以全世界范围为标准来确定某项技术是否已经成为公知技术。法国、英联邦国家及欧洲专利公约均采用这种标准。根据该地域标准，一项发明或实用新型技术只有在法律规定的时间标准以前在全世界范围内未被公开，才具有新颖性，被称为绝对新颖性。 第二，本国地域标准，这种标准以本国主权范围为标准来确定某项技术是否已经成为公知技术。澳大利亚、希腊采用了这一标准。根据该地域标准，一项发明或实用新型技术只要在法律规定的时间标准以前未在本国范围内公开过，便具有新颖性，被称为相对