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委托炒股纠纷(代理词)
尊敬的审判长:
广东一龙律师事务所接受XXX的委托,指派本律师担任其与XXX委托炒股合同纠纷一案的诉讼代理人。现依据本案事实和相关法律发表代理意见如下,恳请予以采纳。
一、一审法院认定上诉人出具的《欠条》应为其真实意思表示,合法有效,完全符合本案事实和我国相关法律规定,判决上诉人支付被上诉人欠款121755元是有理有据的。
首先,《欠条》系上诉人自愿出具给被上诉人的,这有证人某某的证言和欠条为证,上诉人自己也承认了。上诉人作为一个具有完全民事行为能力的成年人,不可能不知道出具《欠条》就意味着认可债务关系,欠债还钱天经地义。上诉人拒绝偿还欠款的唯一借口就是“不了解股票交易的具体操作,轻信了被上诉人,才出具的《欠条》”,然而,上诉人却提供不了充足的证据证明被上诉人在双方合伙炒股及最后结算的过程中对其有欺诈、威胁等行为。不仅如此,上诉人在一审期间提交的一份表格查询日期为2007年8月9日,而上诉人与被上诉人合伙炒股的期间为2007年4月30日至2008年8月11日,进一步表明了上诉人在与被上诉人合伙炒股初期就知晓被上诉人用以进行股票交易的股票账户的查询途径。上诉人在投入了巨额资金又知道股票账户查询途径的情况下,在一年多的时间不可能不了解股票交易情况。而且在一审期间,被上诉人提交的手机短信息、通信费用发票,及证人何玉华、某某的证言,更进一步确认了上诉人是知晓相关股票交易情况。不仅如此,股票交易最终结算结果也是上诉人自己根据股票交易情况和合伙炒股的约定计算出来的,上诉人也正是在自己计算结果的基础上向被上诉人出具了《欠条》。所以,上诉人欠被上诉人121755元是铁板订钉的事实,一审法院判决有理有据。
二、一审法院判决驳回上诉人的反诉诉讼请求是有事实和法律依据的。
上诉人反复强调是委托被上诉人炒股而不是与被上诉人合伙炒股,与事实是不相符合的。首先,证人某某的证言证实,上诉人与被上诉人是一起合伙炒股,上诉人将其资金存入被上诉人股票账户,委托被上诉人炒股,上诉人自己也可以操作被上诉人的股票账户。其次,上诉人在一审期间提交的一份表格查询日期为2007年8月9日,也证实了上诉人可以实时跟踪股票交易情况。最后,上诉人在发给被上诉人的短信中,由上诉人自己计算的股票亏损及亏损分摊方法也证实了上诉人与被上诉人是共同等额承担风险。上诉人强调委托炒股,无非是想通过曲解合伙关系的法律规定,从而达到不承担风险的目的。然而,事实是不容歪曲的,法律也不是可以任意曲解的。合伙关系的本质特征是共同盈利,共担风险,本案中,上诉人与被上诉人双方约定盈亏各半,完全符合合伙关系的特征,是一种典型的合伙关系。
三、上诉人的上诉理由完全是其主观想像的结果,没有任何事实和法律依据。
第一、上诉人认为一审法院认定合伙炒股没有事实依据,完全是凭借其主观想像和对合伙关系的曲解。
上诉人引用证人某某的证言作为上诉依据时,故意删掉证言中“上诉人与被上诉人一起合伙炒股和上诉人自己也可以操作被上诉人股票账户的内容”试图曲解证人证言,以达到歪曲客观事实的目的。另外,上诉人对合伙关系的误解也导致了其对一审法院判决的不理解,根据《中华人民共和国民法通则》第30条规定:个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)第43条规定:公民按照协议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营、劳动的,或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权
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