从法的一般特征谈国际法的法律性.pdfVIP

2008年7月 河北青年管理干部学院学报 Jn1．2008 第四期(总第8O期) Journal of Hebei Youth Administrative Cadres College NO．4 Ser．NO。80 从法的一般特征谈国际法的法律性 王淑珍 (曲阜师范大学法学院，山东曲阜273100) 摘要：就国际法的法律性，学界有肯定论与否定论之说。判断国际法是否具有法律性，标准应 该是法的一般特征。国际法具备了法的一般特征——国家意志性、普遍性、规范性及强制性，具有 法律性。同时，国际法还具有国际性、平等性以及实施上的不对称性等特点，是一特殊法。 关键词：国际法；法的一般特征；特殊法；法律性 中图分类号：DF 90 文献标识码：A 文章编号：1008—5912{2008)04—0072—04 就国际法的法律性问题，学界一直存有争议。 其代表人物主要是19世纪实证主义法学派的创始 众所周知，美国2003年发动的伊拉克战争违反了现 人英国法学家奥斯汀。其根据“主权、命令、制裁”三 行国际法的有关规则，但战后并没有受到任何的国 位一体说，认为法律是掌握主权的上级所颁布的命 际法制裁，反而以“修道夫”的形象一直在“重建”着 令，如不服从，即以制裁，但国际法缺乏“命令”，不是 伊拉克。这种奇特的现象再次引起了人们对国际法 法律，其只不过是一部具有道义力量的行为规法或 法律性的思考、质疑甚至嘲弄。本文力求正本清源， 一 种实在的国际道德而已。第三，有学者从历史与 新辟思路，从法的一般特征人手，并通过实证的方 现实的角度予以否认。他们认为，国际法是一种高 法，来论证国际法的法律性。 调、摆设与不切实际的东西。如比较瞩目的1990年 一 、 学界争论 伊拉克侵略科威特；1999年以美国为首的北约发动 目前，国际法学界就国际法是否具有法律性大 的科索沃战争；2003年美国发动的伊拉克战争等， 致有以下两种看法。 国际法都遭到了粗暴的践踏与公然的破坏，其法律 (一)国际法否定论 性值得怀疑。 该论点认为国际法没有法律性，否定的角度与 (二)国际法肯定论 理由具体如下：第一，有学者从自然法的角度予以否 该论点认为，那种认为国际法没有法律性的论 认。其代表主要是一些极端的自然法学派人物，如 点是由于人们一般都生活在国内法律秩序中，总习 17世纪德国理性法学家普芬道夫。他们完全排斥 惯于把衡量国内法的标准移植于国际法。如果以国 实在法，只承认自然法是法，认为自然法是永恒的、 内法来衡量国际法，国际法显然不具有法律性，因为 亘古不变的，是不以人的意志为转移的，而一切国际 二者毕竟存有许多不同之处。国际法具有法律性， 协议都可能被个别国家随意解除，因此，国际法不具 理由具体如下：第一，如同法律不是道德，国际法也 有法律性。第二，有学者从实在法的角度予以否认。 不是国际道德。第二，国际法具有一定的法律运作 收稿日期：2008一O4一l2 作者简介：王淑珍(1977一)，女，山西平遥人，曲阜师范大学法学院讲师，法学硕士。研究方向：经济法、国际法。 72 机制。国际社会虽然没有像国内那样专门的立法、 (二)国际法具有规范性 行政与司法机关来统一制定、执行与实施法律，但它 所谓规范性，即法为人们提供了一种行为模式、 可通过国际法主体缔结国际条约或默认国际习惯的