商法的立法体例选择——基于民法典模式下的探讨.pdfVIP

第35卷第4期 郑州航空工业管理学院学报 (社会科学版) Vo1．35No．4 2016年 8月 JournalofZhengzhouUniversityofAeronautics(SocialScienceEdition) 2016．8 DOI：10．19327／j．cnki．zuaxb．1009—1750．2016．0725 商法的立法体例选择 — — 基于民法典模式下的探讨 刘 幸 (郑州大学 法学院，河南 郑州 450001) 摘 要：随着我国民法典的制定在政治推动下开展一系列的立法工作，继而引发了民法学界和 商法学界在相关立法体例选择上的观点和相关理论的激烈进放 。特别是建立在立法 层面上的有关民法和商法的关系研究，已经产生出了多样化的甚至完全相反的观点。 这一方面展现了政治对立法、学术研究的影响力，另一方面也体现了民法和商法关系 存在的巨大争议。 目前的研究仍然缺乏系统化的总结和梳理，缺乏客观实证的分析， 而这种梳理和分析对立法而言是十分重要的。文章 旨在将 目前已存在的商法学者关 于民法和商法立法体例、模式选择的观点和理论进行统一梳理 ，并将其进行客观分析 ， 提出一些存在的问题，以期能够对商法理论的研究有所助益。 关键词：商法立法；立法体例；商事通则 中图分类号：D923．99 文献标识码 ：A 文章编号：1009—1750(2016)04—0123—05 持保留态度。因此，严格来说作者最终所支持的立 一 、 商法立法体例研究的现状 法体例并不是该论文前面的三条路径，而是对第三 关于民法和商法的关系问题是学界长期关注 条路径的部分保留和改 良。该文章的新颖在于将 的研究课题 ，并且至今难 以形成定论。仁者见仁智 目前存在的主要观点进行了概括式地列举和分析， 者见智，各种论法都有其可取之处，就此引发的民 相对而言已经形成较为系统的研究，但是这种概括 法和商法的立法模式选择也是百花齐放。而现在 式的方式反而忽视了该方式下存在的一些修正观 民法选择民法典的立法模式已成定局，因此，目前 点，没有对这类观点进行重视和分析。这种修正化 争论的主要 问题就主要 围绕着商法的立法模式应 的观点在 目前研究中越来越被放大和倡导，并且该 该如何选择 。 文章中进行反向驳斥的观点并没有服务于作者所 1．归纳式的研究 支持的观点，没有针对性，也无助于所支持的观点。 在现有的研究中，大部分学者在文章中就已经 另外，还有更多的学者立足于 目前的立法状 存在的关于商法立法模式的观点进行简单的归纳 况，即在 民法典模式下寻求商事规范的建构思路， 并提出所支持的观点。比如学者胡鸿高在 《关于 指出目前可供选择的模式，再进一步提出先致力于 民法典编纂与商事立法协调的几点思考》一文中 通过民法典的制定在民法总则中协调 民商法关系， 明确指出三种立法体例：一是典型的绝对化的民商 确立商事的一般规范。比如学者袁碧华在 《我国 分立；二是在民法典总则和分则部分加入商法内容 商法立法模式探讨—— 以民商合一格局下民法典 的民商合一体例；三是模糊的民商分立，进行渐进 总则的商事规范构建为中心》一文中结合我国商 式的商事立法，先将商法规定到民法典中，再为独 法立法模式的变迁，为民法