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企业私募股权融资法律操作实务 ——担任融资企业法律顾问 主讲人 凌娜 合伙人 一、什么是私募股权融资 Private Equity私募股权（投资）是指投资者对高成长性的非上市企业进行的股权投资，并在融资企业相对成熟后通过退出机制实现资本增值的资本运作活动。 私募股权基金（Private Equity Fund）则是投资者进行投资的一种金融工具，其组织形式主要包括三大类：公司制，契约制，有限合伙制。 目前国内外比较活跃的私募股权基金 二、企业为什么需要私募股权融资 1.企业现金流有限，存在融资需求 2.企业处于融资困境 3.私募股权固有特性符合企业所需 PE的价值不仅仅在于 “金钱” ： 三、私募股权关注怎样的企业 1.一般是非上市企业，且股权结构比较清晰。 2.高成长性、盈利模式清晰且盈利空间大。 3.管理团队可信赖。PE关注企业的管理水平以及管理团队素质，要求具有创业精神以及合作互补的团队，强调正直诚信。 4.关注领域：药品、食品、具备创新商业模式的服务业、高科技企业及新能源产业、新兴的网络、传媒产业等。 5.产品和服务具有竞争优势。 四、私募股权融资的主要流程 私募股权融资三种模式 五、私募股权融资主要法律文件核心条款 核心条款 1.可转换证券 证券持有者有权在一定时期内按一定比例或价格将原证券转换成一定数量的另一种性质证券，包括可转换优先股和可转换债券。 可转换证券目的：解决融资企业和私募股权基金之间的信息不对称的问题以及降低不断讨价还价的交易成本，有效避免融资企业可能的隐瞒或作假等行为。 2.优先清算权 清算：美国国家风险投资协会交易清单对“清算”定义是是指除了IPO 之外的一切导致公司控制权变更的重大资产或股权的变更情况，包括公司股权权转移、公司被兼并、合并、公司实质资产被部分或全部出售、租赁或做其他处置。 参与分配权：清算时，私募股权投资者参与普通股股东分配财产的权利。属于股权。 2.优先清算权 优先清算回报：私募股权投资者在行使优先清算权时有权在普通股股东开始分配清算价值之前所获得的清算回报，一般为当初购买股权价格的2倍。属于债权。 优先清算权的类别：无参与分配权的优先清算权；具有完全参与分配权的优先清算权；附上限参与分配权的优先清算权。 3.估价调整机制（对赌协议） 对赌协议：以企业未来的经营业绩作为对赌条件，由私募股权投资者与融资企业根据对赌条件的实现与否相互转让部分股权的一种约定。 对赌协议目的：对企业估值的调整，激励管理层。 对赌协议内容构成：触发条件（销售额、利润率、增长率等财务指标，限定时间上市、团队的稳定性等非财务指标），股权调整数量。双赢安排。 蒙牛永乐： 4.反稀释条款（反摊薄条款） 反稀释条款：指融资企业在本轮融资之后发行的新的股权融资，原来的投资者必须获得与新投资者同样的购股价格。本质是给原先的私募股权投资者一定数量的无偿股权，使在先和在后的私募股权投资者具有“同股同价”权利。 稀释：企业融资导致每股的净账面价值下降。 反稀释条款具有两种表现形式：棘轮条款，加权平均反稀释条款。两种形式的条款将导致的公司股权结构变化存在较大差异，后者对企业有利。 5.拖带权 6.跟随权（共同出售权） 私募股权投资者强制企业原有股东一同出售公司股份的权利，前提是，保证其他股东以同样的价格、条款和条件出售。这是私募股权基金为了确保其退出而设置的条款，同时不排除私募股权投资者出现道德风险，有可能导致融资企业创始股东被扫地出门。 融资企业或其他原始股东如出售股权时，私募股权投资者有权与这些股东一起出售，保护的是小股东的利益，执行同比例原则，分享收益。属于股东之间关于股权转让的约定，我国法律上应不存在障碍。 7.优先购买权 8.回购权 融资企业或其他原始股东如出售股权时，私募股权投资者享有同等条件购买拟出售股份的权利。 私募股权投资者与融资企业约定如企业在一定期间没有上市，融资企业或其股东应按照事先约定价格购买私募股权投资者的全部或部分股权，以实现退出目的。实践中一般有约定，但很少实行，除非约定是唯一退出方式。 9.保护性条款 10.陈述与保证条款 基于私募股权投资者一般是小股东，为确保其利益而设置的“一票否决权”的条款为保护性条款，实质是限制融资企业公司董事会和股东会权限，故对于融资企业应最大限度减少保护性条款适用范围，并增加保护性条款适用条件。 融资企业、企业原始股东以及私募股权投资者对于事实情况的陈述和对于特定事项的保证。 六、私募股权融资中企业要注意的问题 慎重判断企业是否存在融资必要 重视《商业计划书》的撰写 重视谈判，团队作战 重视尽职调查 关注法律文件产生的法律后果 重视与专业机构的合作，实