论单方商行为之法律适用.pdfVIP

南京大 学法律评 论 2 0 0 6 年 春季号 论 单 方 商行 为之 法律 适 用 喻 胜 云 一 而 一 , [ 内容 提要 」 单方 商行 为是 指行 为人 方是 商主体 另 方 不 是 商主 体所 从 辛的行 为 单方 一 . 《 商行 为 的法 律适 用在 学理 上 般 认 为 应 该体 现 对 弱者 民事主体 的保护 笔者 则认 为德 国 商 法 典》第 3 45 条 之 规 定 — 对 于 对双 方 中的一 方 为商行 为 的法 律 行 为, 对双 方均适 用 关 于 商 行 为 的规 定 , 但 是 此种规 定无 其 他 规定 为 限 可 供借鉴 . 对此, 笔者 从 民商行为之 区别 、 司 — 法 理 念 与法 律适 用之 关 系、 法 律逻 辑 以及 我 国立 法 体系 等方 面逐 一 论 述该命题 的成立 。 一 、 问题 提 出 单 方商 行为 是指行 为人 一 方是商 主体而 另一方不 是商 主体所从 事 的行 为 , 学理上 又 称之 为混合 交 易 的行 为 。 〔l 〕单方 商行 为是基 于行 为 主体 的法 律属性 而进行 划 分 的, 所 以 尽 管商 行为 是法律 行为 之 一种 , 但是单 方商行 为却并 非是单 方法 律行为 , 而 依 然是 双 方 甚 至 多方法 律行 为之一 种 。 相对 于单 方商行 为 的是双 方商行 为 , 由于 “ 双 方商 行为要 求 交 易双 方不 仅都是 商 主体 , 同时, 他 们 的活 动还 都必 须 具有 经 营属 性 , 都 必须 是 商 行 ” , 2 , 。 , , 为 〔 〕 所 以 这类 商行 为当然应 适用商法 然 而 关 于单 方商行 为应该 如何适 用法 律 。 学 理上 以及 立 法上 观 点或者规定 则不 一样 大陆法 系一 些 国家规定 , 单方商行 为本质 上 , 。 ”〕 、