第2章 公司设立.ppt

第二章 公司的设立 第二章 公司的设立 第一节 公司的设立概述 第二节 公司设立的条件与程序 第三节 公司设立中的法律责任 第一节 公司的设立概述 一、公司设立的概念 二、 公司设立的性质 三、公司设立的原则 四、公司设立的方式 第一节 公司的设立概述 一、公司设立的概念 1. 概念：公司设立是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所必须完成的一系列法律行为的总称。 公司设立与成立的区分 公司成立是指设立中的公司经发起人依法定条件和程序完成了所有设立行为并得到登记主管机关核准，取得法人资格的一种状态或事实。公司设立是公司成立的前提，但公司设立并不必然导致公司成立。 二、 公司设立的性质 （1）合伙契约说。发起人协议、公司章程都是以当事人的合意为基础并对当事人有约束力，因此，应属于民法上的契约行为。 （2）单独行为说。设立行为是每一个行为人各自的单独行为，围绕取得公司法人资格这一共同目标而竞合。 （3）共同行为说。设立行为的基础是多数人一致的意思表示，行为的效果是行为人取得同质的股权，它有区别于互为给付的契约行为，也不同于导致单一责任的单独行为。 三、公司设立的原则 公司设立的原则，是指公司设立的立法体例、立法宗旨和对公司成立奉行的基本态度——放任或管制。历史地看，关于公司设立的原则，各国大致秉承以下主义： 1. 自由设立主义。公司的设立由发起人自由为之，法律不加以任何干预或限制。此种制度产生在中世纪公司萌芽时期，法律既不承认商业公司的法人地位，也不对商业公司的成立主动干预；商业社团是依事实而存在，而不是依法创设。 2. 特许主义。公司的设立须经由国王或议会通过颁发特别法令的形式予以特别许可。特许主义起源于13～15世纪，并在17～19世纪的英国曾一度盛行。 特许公司，被视为资本与王权相结合的产物，是国家权力的延伸。殖民主义早期特许设立的英国东印度公司、荷兰东印度公司、哈德逊等大型海外贸易公司无不充当着国家对外推行殖民扩张和掠夺工具的角色。 3. 核准主义。又称审批主义、许可主义，是指公司的设立除应具备法律规定的条件外，仍须经政府主管机关的审查批准。法国《商事条例》最早确立这一设立原则，后为德国等欧洲国家所采用。特殊类型的公司设立多采审批主义。 核准主义与特许主义形同实异，前者为行政上之特权，后者为立法上之特权。前者是基于已有之法律由行政官署核准之，后者，对每一个公司制设立，须经特定之法律或由国家元首命令成立。 4. 准则主义。又称登记注意，是指公司设立只要具备法律规定条件，投资者提出申请登记即可，不需经权力机关核准。政府对具备条件的申请予以登记，对不具备条件的申请不予登记。 1862年英国《公司法》首先采此设立原则，在十九世纪为许多国家采用。 5.严格准则主义 严格准则主义，是指一方面通过法律进一步严格规定公司设立要件并加重发起人的责任；另一方面还规定，公司设立必须经过主管机关登记才能成立。 法律对公司设立条件的规定毕竟做不到十分详尽，也可能跟不上社会发展变化的需求；准则主义容易导致滥设公司。鉴于此，各国在单纯准则主义的基础上，采取了严格准则主义。 我国《公司法》采取的是严格准则主义与核准主义相结合的原则。 四、公司设立的方式 公司设立的方式，是指设立公司采取何种方法和程序。公司设立方式有两种：发起设立与募集设立。 1. 发起设立，亦称共同设立或单纯设立，公司资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集从而设立公司的方式。 无限公司、两合公司和有限责任公司属封闭性公司，不能向社会发行股份，只能采取发起设立方式设立公司。 2. 募集设立，亦称渐次设立、复杂设立，发起人仅认购公司一定比例的股份，其余部分向外公开募集，从而设立公司的方式。 只有股份有限公司方可以采募集设立方式。 募集设立的优点：募集公司资本金，在短期筹集巨额资本。不足：审批手续比较麻烦，受国家金融政策等方面的限制。 第二节 公司设立的条件与程序 一、公司设立的条件 二、公司设立的程序 一、公司设立的条件 公司设立的条件是指公司取得法人资格所必备的基本要素。根据《公司法》的规定，公司设立条件可概括为人、物质和行为三要件。 （一）人——股东或发起人要件 1. 股东或发起人人数的限制。我国公司法规定，有限责任公司1人以上50人以下的股东方可设立；股份有限公司发起人2人以上200人以下。 2. 发起人资格的限制。多数国家对此并无限制，无论自然人、法人，本国人、外国人，但自然人作为发起人必须具有完全民事行为能力；法人作为发起人，应为法律、法规不受特别限制的法人，如党政机关。有的国家对发起人国籍作出了限制，如瑞典。有的国家对发起人的住所有要求，如挪威规定，发起人应有一