2016年监理工程师合同综述.docx

1.建设工程合同管理的目标 目标 内涵 发展和完善建筑市场 市场经济主要依靠合同来规范当事人的交易行为 推进建筑领域的改革（四项改革） 法人负责制、招标投标制、工程监理制、合同管理制 提高工程建设的管理水平 质量、进度和投资三大控制目标的水平主要体现在合同中 避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪 建筑领域是我国经济犯罪的高发领域，通过合同管理能有效地做到公开、公正、公平 　　2.建设工程合同的种类　　 　　3.合同分类：从承发包的不同范围和数量划分 合同种类 合同内容 签订主体 建设工程设计施工总承包合同 勘察设计施工 发包人与承包人 工程施工承包合同 全部或部分施工任务 发包人与承包人 施工分包合同 部分施工任务 承包人与分包人 　　4.合同分类：从完成承包的内容进行划分　　■建设工程勘察合同　　■建设工程设计合同　　■建设工程施工合同 　　5.建设工程合同的特征 特征 内涵 合同主体的严格性 发包人一般应需具有法人资格承包人必须具备法人资格，具有营业执照和相应的资质（两证齐全），且不能超越资质承包工程 合同标的的特殊性 工程合同的标的是各类建筑产品具有不可替代性和单体性（独一无二，不可替代） 合同履行期限的长期性 　 计划和程序的严格性 　 合同形式的特殊要求 建设工程合同应当采用书面形式 　　6.建设工程合同管理基本的方法　　■严格执行建设工程合同管理法律法规　　■普及相关法律知识，培训合同管理人才　　■设立合同管理机构，配备合同管理人员　　■建立合同管理目标制度　　■推行合同示范文本制度 第一节　合同法律关系 　　1.合同法律关系的构成（三主体三客体两内容）　　 　　2.法人　　　　3.法人的四条件　　■依法成立－不能自然产生，必须依法批准或核准登记　　■有必要的财产或者经费－物质基础　　■有自己的名称，组织机构和场所－法人以它的主要办事机构所在地为住所　　■能够独立承担民事责任　　依法成立、有钱、有名、能独立承担责任 　　4.法人的分类　　　　5.法人资格的获得　　 　　6.其他组织　　■概念　　·不具备法人资格，但是可以作为合同的主体　　■类型　　·法人的分支机构　　·不具备法人资格的联营体　　·合伙企业　　·个人独资企业　　7.【易错点辨析】　　■子公司具有独立法人资格　　■分公司不具备　　不具备法人资格的如法人的分支机构是可以签订合同的，只不过合同的责任必须由法人来承担 　　8.法律关系的客体（三客体） 客体 内涵 物 货币作为一般等价物也是物（如借款合同） 行为 ·行为多表现为完成一定的工作·如设计工作、监理工作等 智力成果 ·知识产权·技术秘密·在特定情况下是公知技术 　　9.合同法律关系的产生、变更与消灭（两类法律事实）　　　　行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定及仲裁机构发生法律效力的裁决也是法律事实 　　10.代理人的概念及特征　　■代理的概念　　·代理人在代理权限内 ，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为　　■代理的特征（用“中介机构代理销售楼盘”来理解）　　·代理人必须在代理权限范围内实施代理　　·代理人以被代理人名义实施代理　　·代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志　　·被代理人对代理行为承担民事责任 　　11.代理的种类（三大类）　　■委托代理　　■法定代理　　■指定代理　　12.委托代理　　■内涵　　·基于委托授权形成的代理关系，又称为意定代理　　·只有在被代理人对代理人进行授权后，委托代理关系才真正建立　　·授予代理权的形式可以书面形式，也可以口头形式（如法律规定必须书面形式的，应当采用书面）　　■来源　　·委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系　　13.建设工程中的主要委托代理形式　　■项目经理是施工企业的代理人　　■总监理工程师是监理单位的代理人　　■工程招标代理机构是发包人的代理人 　　14.两种代理情况的法律后果 情况 法律后果 越权代理的法律后果 代理人应在授权范围内行使代理权，超出授权范围的行为应由行为人自己承担 授权范围不明确的法律责任 应由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任实践中，由于被代理人承担民事责任的能力远高于代理人，因此这种情况下大多数由被代理人承担 　　【原则】如单方有过错，由过错方承担责任，如双方均有过错，则双方承担连带责任。 　　15.法定代理与指定代理 　 法定代理 指定代理 概念 ·法律直接规定产生的代理关系·适用于无行为能力和限制行为能力人 根据法院或有关单位指定而产生的代理 案例 根据法律规定，未成年人的代理人是其父母，无需未成年人给其父母下委托书 如一个未成年人无任何亲人，法院可指