E估值调整协议效力的再思考.PDFVIP

5证券法苑) (2013 ) 第八 卷 , 第 34 2 一3 53 页 对 PE 估值调 整协 议效 力的再 思考 ) 从甘肃世桓 / 愿赌不服输 0案看估值调整 协议 的 /堵 0与 / 疏 0 符 望 * 摘要 : / 估 值调 整协 议 0 ( 又 译 为 对赌 协议 ) 是 私募 股权投 资 中的常见 协议 作 为舶来 品, 此 类协 议本来 是投 资界 为 了解 决 投资 方 对 被 投 资企 业 信 息掌握的不全面而开发设计出来 的一种估值调整 工具 , 但却在 我国 司法实践 中引起 了较 大 争议 本 文从 国 内引起较 大关注 的首起 案例 出发 , 介 绍 了三 级 法院对该 案协议效力认 识 的不 同, 并分 析认 为此 类协议 的核 心并 非 赌博 , 实质 是 投 资策 略 工 具 , 并 且具 有期权 性质 因此 , 不宜 简单 套用 以往 关 于保 底 无效 的法律规 定否认 协议 效力 , 同 时也要注 意 协 议对 补偿主体 的约定 不 能 导致 公 司资本 的抽 逃 而 损害 公 司债权人 利益 最后 , 本 文建 议 实践 中对 此 类协议 采 用 / 疏 0而 非 / 堵 0的政 策 , 发挥 此 类 协 议 的正面价值 , 同时避免其 负面影 响 关键词 :估值调 整协议 对赌 协 议 私募 股 权 投 资 法学硕士, 上海市第二 中级人 民法院 民六庭( 金融 审判庭) 副庭长 !审判员 对 PE 估 值 调 整 协 议效 力 的 再 思考 一 !据以分析的案例 20 7 年 n 月 , 甘 肃 世 桓 !海 富 投 资 !香 港 迪 亚 ( 拥 有 甘 肃 世 桓 10 0% 股权 ) !陆波 (即甘肃世 桓法 定代 表人 )签订 了 5增 资协 议 书 6, 约 定海 富投 资出资 20 0 万元人 民币 ( 以下除 注明外 均为 人 民币 )对 甘肃 世桓进行增 资 , 其 中 1巧 万元 作为注册资本 , 其余溢价部分 进人 资本公 积 , 增 资之后甘肃世 桓注册资本 由原来 的 384 万美元 变更 为 39 .38 万 美元 , 其 中海 富投 资 占 3.85 % , 香 港 迪 亚 占% .巧% 另 外 , 陆波 应 在 20 07 年 年底之前将 其所 有 的锌 矿过 户至 甘肃 世 桓名 下 为促 使 甘肃 世桓尽快 上市 , 各方 还针 对 业绩 目标设 定 了估 值调 整 条款 :甘 肃世 桓 20 8 年净利润不得低 于 30 0 万 元 , 否则 海 富投 资 有权 要求 甘肃 世桓 给予约定 的现 金 补 偿 , 补 偿 金 额 = (1 一2008 年 实 际 净 利 润/300 万 元 ) x 本次 投资金 额 如甘 肃世 桓 未能 履 行补 偿 义务 , 海 富投 资有 权 要求 香港迪 亚履行补偿 义务 同时 约定 了股权 回购 条件 :如果至 2 01 0 年 10 月 20 日, 由于甘肃世桓 的原因造成无法 完成上市 , 海 富投 资有权 要求 香港 迪亚 回购海 富投 资持有 的甘 肃世桓 股权 , 回购价格 根据具 体 公式计算 在上述协议履 行过程 中, 20 08 年 , 由于锌 矿未过 户 , 且 甘肃 世桓利润 仅为 2 万余元 ,海 富投资则起诉