律师公证制度(二).ppt

律师公证制度与实务 唐芬 “律师不是天使，也不是魔鬼；律师即不代表正义，也不代表邪恶，只是通过参与诉讼活动的整个过程来实现和体现法律的公正”——田文昌 罗马皇帝称律师“为人类提供的帮助不亚于那些以战斗和负伤拯救祖国和父母的人。……我们不仅把身披盔甲，手持剑盾奋战的人视为战士，同样认为律师也是战士。” 律师制度就像婚礼上的伴娘，婚礼无伴娘不成婚礼，可是伴娘永远别想在这场婚礼中成为主角！她像一只破花瓶，可以被人随意踢来踢去。可是，有名律师说过，如果我是那只破花瓶，我一定要往里面插上一只带刺的玫瑰！ 一、律师的概念 律师，律者，法律也；“师者，所以传道、授业、解惑也。” 1980年《律师暂行条例》将律师界定为“国家法律工作者”，具有公职身份，靠工资吃饭。 1996年《律师法》将律师界定为“依法取得律师执业证书，为社会提供法律服务的执业人员”。 2007年《律师法》明确了律师“是指依法取得律师执业证书，接受委托或者指定，为当事人提供法律服务的执业人员”， 法治兴，律师兴。没有良好的法治环境，就不可能有真正发达的律师业。——张志铭 律师的使命是对律师概念的进一步延展，也是律师职责的本源，反映一国设置律师制度的价值取向，构成律师制度的基本内核，有利于律师认识到自己的职业使命，树立职业荣誉感和生活责任感，有助于提高社会对律师社会角色的认识和尊重。 新《律师法》第二条“三维护”明确了律师的使命。 使命一：维护当事人合法权益——核心内容 1、当事人的范围： 诉讼当事人（如被告人、被害人、原告、被告、第三人等）和非诉讼当事人（如公民、政府机关、企事业单位、社会团体等） 2、只维护“合法”权益？ “合法”权益——“非法”权益? 权益=权利+利益？or权益=法定权利？ 权益=自然权利？ 3、通过合法（？）（正当）途径维护当事人权益 伪造证据、指使做伪证、行贿法官等 江山代有才人出,各领风骚数百年。 Case 父子共有房屋一套，儿子失踪，妻子要求老爷子给2万元给孙子。老爷子反悔。 你是老爷子的律师，如何为老爷子支招？ 使命二：维护法律的正确实施 维护法律的正确实施是律师在执业活动中，通过维护当事人的权益的方式来实现的。 如，杀人案，是否杀人，为什么杀人，是否正当防卫，是否有犯罪中止、自首、立功，是否满14周岁，是否具有刑事责任能力，等等，依据事实和法律进行无罪、罪轻、免除刑事处罚的辩护，使法院兼听则明，作出正确的判决，从而维护法律的正确实施。 Case：定金合同纠纷 案情：甲在某汽车销售公司订购一辆轿车，交定金1万元，约定9月30日前交车，但届时未交车，甲于是将公司告上法庭，要求双倍返还定金2万元。 看似本案汽车销售公司必输无疑，一审也判决公司双倍返还，但仔细研究发现，本案被告有问题。 法律问题：民事诉讼中的被告确定和定金 证据显示：甲是在成都公司购买汽车，但定金是交给南充公司的。甲起诉的是南充公司。 南充公司没有与甲签到合同，最多是不当得利，将1万返还而已。而如果起诉成都公司，成都公司又没有收取定金，也不应当双倍返还。 二审调解。 关 于 定 金 概念：当事人一方于合同未履行前，为了证明合同的成立和保证合同的履行，在应支付的规定数额内，预先支付一定金额的款项作为债权的担保。 定金与预付款 ： 定金具有担保性质, 如果合同如期履行,定金可充抵应给付货款的一部分,如果给付定金的一方不履行合同,即无权请求返还定金;接受定金的一方不履行合同,应当双倍返还定金. 预付款则不具有这种性质.如果预付款的一方不履行合同,可将预付款一部分或全部抵作违约金或赔偿金,余款应退还给预付方,如果接受预付款一方不履行合同,应将预付款返还给预付方,并按规定支付违约金或赔偿金,根据我国货币管理的规定,使用预付款有一定的范围,不得随意使用。 定金罚则：给付定金的一方不履行约定义务的，无权要求对方返还定金；接受定金的一方不履行约定义务时，应双倍返还定金。 定金合同 ：定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 Case：一套新房，两场官司 案情：甲买了一套新房，装修期间装修工人自杀字新房李，甲将装修公司告上法院，获赔10万元损失。后来，甲又将房子卖给乙，比市场价低20万元。乙住了一个月后，从邻居处得知房子死过人，于是将甲告上法院，以甲欺诈为由，要求解除买卖合同，并要求甲赔偿精神损失3万元。 法院裁定：驳回诉讼请求。为什么？ 法律问题：确定正确的诉求 诉讼请求是向法院提出的, 要求法院予以判决的请求(当事人希望法院对其请求作出与之相应的确认、给付、形成这些具体的判决)。 可撤销的合同 可撤销的合同，