仲裁行政合同纠纷解决新机制——以契约性为视角的展开.pdfVIP

. 经济与法，y 仲裁：行政合同纠纷解决新机制 一一以契约性为视角的展开 徐小锋 （中国政法大学法学院，北京 100088) 摘要：新时期的行政管理，已经从过去的强制性命令式的管理方式中脱离出来，逐渐转变为多样化更为柔和的行政管理 方式，行政合同就是这样行使其行政方式变革的产物。行政合同兼有行政性和契约性的特征，其本质是将契约的思想引入 行政中来，这对充分利用资嚣，发挥民众的创造力最终实现政府的管理效率有着很大的神益。但是，我回行政合同理论发 展时日尚矩，没有形成统一的行政合同理论体系和法律体系，使得对行政合同救济出于卢种尴尬的地位。既没有确定的教 济程序，也没有确定的救济途径，实践中多是通过单行条例或者是法律技巧的变通将其适用于民事规则或者行政法规则。在 这种现状下，本文力求从行政合同的内涵出发，揭示了它的契约性的本质，从这一角度探讨了在民事领域应用广泛的仲截 制度引入行政合同纠扮的可能性。 提键调：行政合同，契约，仲截$救济 …、引｜窗 标准的学者认为行政主体和其他行政主体、相对人之间可以缔 我阔的行政合同理念古已有之。在宋代，曾出现过私人向 结行政魄的。比较有代表性的是余晓 -i; 教授教授的观点，他主 官府承包经营牺坊、问耀、商税场和监排的“实扑”，即私人 张“行政克体为一方当事人”“发生、变更成 i肖灭行政法律关 将谋利或英价敬额，以书面形式递交给官府，要求承买捕捞、 系的命意”。 阿植成承买承倔官闭，经 TI 府选择确认蹈，发包给报价最高的 与之不同的是，在以缔结目为标准的观点 t ，各行政怯学 人。这类似于现在政府招标。但这只是当时行政合同思想的萌 著作中表迷不一，罗豪才教授提出行政合同的目的在于“行使 芽，我国真正将架约理论引入行政管理中是在 20 世纪 70 年代 行政职能、实现特定的行政管理目标” 而张树义教措贝 IJ 认为 末开始的，当时罔家 i耸立了→系列的架的形吨，如农村生产责 “行政合同就是以行政主体为执行公务的目的”应松年敏捷则 任承包合同、全民所有制企业承包合间等等，相应地出白了调 持“以实施行政管理为目的”的观点。 黠这略合阔的法律法视。这费法律赢到今天仍然在政府的行政 缔结圭体说概括的梢 fi 偏颇，例如行政主体在日常生前中 管现中发挥着穰耍的作用。而 2002 年出台的《政府采购怯》更 与民事 1: 体缔结的·般的民事契约并不是行耽台间，由此可见 是将行政合间认可为行政管理的…种道耍的方式。这也标志着 其漏洞。笔者较为倾向于缔结目的