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四论述题方法和理论资料补充.docxVIP

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四论述题方法及理论资料补充 第一部分 材料分析型的答题方法 所谓材料分析型的论述题是最常见与主流的一种命题方式。一般来讲是给出一段具有法律意义或法律争议的材料,需要你运用相应的法学知识对该材料进行分析。 第一段:总结题目中的法律问题,并提示主要靠什么法律知识来分析和解 由于论述题主要是材料分析型的题目,因此第一段需要大家用100字左右概述该段材料的主要法律问题。概述材料不是从材料中抄下相关信息,而是要围绕两个关键问题进行总结: (1)该段材料描述的法律现象是什么。通常如反映了一个什么样的法律措施、立法、执法、司法与守法中的什么法律问题,中西法律文化的有关差异等等; (2)该段材料描述的法律争议什么。相关人就什么样的权利和义务发生了什么争议。 (3)开头句总结:“该段材料为我们提示出在XX(立法、执法、司法、守法)中存在一种XX现象”;“该段材料为我们展示出在这个事件中围绕XX(权利)产生了XX(部门法)上的争议,我以为需要结合XX(部门法)的XX知识(制度)来解决。” 第二段:提出核心观点。 第二段的第一句话应该提出你的核心观点。提出这个观点需要注意: (1)使用短句,不要太长; (2)使用提示语,如“我以为该现象的核心问题在于”,“本文的核心观点在于”,“从XX理论来看,我以为” (3)对该核心观点运用相关部门法进行初步展开与阐述 第三段与第四段:在三种逻辑结构中选择一个来展开分论点。 (1)并列式 在总论点提出后提出并列的几个分论点,然后围绕它们展开论述。这里要注意的是,分论点以两个到三个为合适,太多则文章显得枝蔓也无法都充分论述. (2)递进式 a.部门法递进到法理学 b.法学知识递进到意识形态 (3)正反式 首先从第三段正面论述第二段的核心观点,然后在第四段论述与你的核心观点相反的观点的错误性与危害性。 第五段:结尾 一共做如下三个工作 1、注意总结和回应论点(多使用导引性的句子,如“综上所述”,“由此我们可以观之”等等) 2、全面总结材料中的观点 3、提出对策性与可行性的建议 第二部分 理论资料补充 注意,社会主义法治理念相关理论问题属于近年司法考试必考的内容,特别注意其中一些基本概念、核心论题的权威表述,注意其在执法和司法中的具体运用。另外,社会主义法治理念相关理论问题在学校各班次法理学课堂及论述题专题授课过程中老师都重点讲解过,具体内容请参考相应讲义资料。本部分内容极有可能以客观题、主观题两种形式同时出现,特别是以主观题形式命题时,注意结合具体部门法资料及内容,进行分析解答。 下面就一些热点理论问题评析如下,其中一些问题前期老师课堂上重点讲过: 一、法理学篇:法的价值及其冲突 法的价值,是法这种客体对个人和社会所具有的的积极意义,是法的存在及其实施运用对主体需要的满足程度。在法学上,人们认为,现代法律的价值主要包括秩序、自由、正义、平等、人权、效率等。 在法的诸多价值中,秩序是法律所要实现的最基本的价值之一,它构成法律调整的出发点,也是法律所要保护和实现的其他价值的基础。在一个社会中,如果法律不能使社会处于有秩序的状态,就谈不上对人的自由、平等以及其他价值的维护;自由是法律的崇高价值,所以法律必须保障自由的实现。但是,自由并不意味着为所欲为。相反,自由意味着必须在法律规定的范围之内活动。同自由一样,正义也是现代法律的重要价值目标,如果法律不能体现和保障基本的公平正义,法律就失去了它存在的意义。 法的价值是一个多元化的庞大体系,其中包含着不同的价值准则,每一种价值又都有自身相对的独特性。法律所追求的多重价值之间经常会发生冲突,例如法的自由和秩序价值之间的冲突,平等与效率价值之间的冲突。在如何平衡法的价值冲突这个问题上,可以采纳的原则主要有: 第一,价值位阶原则。这是指在不同位阶的法的价值发生冲突时,在先的价值优于在后的价值。就法的基本价值而言,主要是以上所言的自由、秩序与平等(正义),其他则属于基本价值以外的一般价值(如效率、利益等)。但即使基本价值,其位阶顺序也不是并列的。尽管人们对自由与秩序之间的关系存在不同看法,但一般而言,自由代表了人的最本质的人性需要,它是法的基本价值的顶端;平等(正义)是自由的价值外化,它成为自由之下制约其他价值的法律标准;而秩序则表现为实现自由、平等(正义)的社会状态,必须接受自由、平等(正义)标准的约束。因而,在以上价值之间发生冲突时,可以考虑按照位阶顺序来予以确定何者应优先适用。 第二,个案平衡原则。这是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时,必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益,以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。例如,在行政诉讼裁判中,法官应当审视这样一些因素:首先,因行政执法行动将受到影响的私人利益;其次,通过所诉诸的程序而错误剥夺此类利益的风险;再者,

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