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高校管理行为的司法救济及被告确定 口 文 ／耿宝建 长期 以来，人们对高校的管理行为能否纳入行政诉 第 24条规定高校作为实施高等教育职能的主体 ，也具有 讼受案范围、高校能否作为行政案件的被告一直存有不 公法人性质 ，并不得以营利为 目的。高等教育职能的实 同认识。各地的司法实践也不完全一致。不少法院通常 现是以行使相应职能范围内的公共权力为前提的。 依据 《行政诉讼法 》第 25条第四款的规定，将高校视为 比如《中华人民共和国教育法 )X以下简称《教育法 》) 法律、法规授权的组织，并直接将其部分管理行为认定 第 28条就规定了高校 的招生权 、学籍管理 、奖励、处分权、 为具体行政行为 ，直接以高校作为被告。也有部分法院 颁发学业证书权 以及聘任教师及奖励 、处分权等。这些 并不直接以高校为被告，而是要求教育行政部门先行作 权利 (权力 )具有双重性质 ：一方面 ，相对于主管部门 出申诉处理决定或者复议决定，学生仍不服的 ，再以教 (教育行政部 门 )而言，这些职权是一种权利属于办学 育行政部门为被告提起行政诉讼(高校列为案件第三人 )， 自主权范畴 ，应当由高校 自主行使 ，教育行政部门不得 从而间接地对高校的行为进行审查。因此 ，为了统一司 加以任意侵犯 ；另一方面 ，对于受教育者 、教师和员工 法实践，有必要就高校的性质、管理权的来源 、管理行 等被管理 的对象而言，这些职权又具有明显的强制性 、 为的分类和可 以接受司法审查 的范围进一步加 以研究， 单方性和优益性 ，因而在性质上应当属于国家权力或公 以便作出统一的规定。 共管理权力。并且这种权力并不是高校 自身的章程赋予 的 (不妨认为大学章程只是将法律规 定的权利 ，力???以 l高校能否成为行政案件的被告 了 “复述”而已)，而是经 由国家法律的授权， 代表国家 不 同于行政机关 ，高校行使的不是行政管理权力， 来行使的国家权力或公共管理权力。高校行使这种权力 因此相关部门对 于高校能否成为被告有着不 同的观点。 的行为 ，就是一种公法行为，此种管理行为所产生的纠 我们认为 ，高校不是一个普通的民事法人 ，它是得到国 纷就不可能是平等主体间的民事纠纷 ，而只能是公法 (行 家批准或授权从事教育工作 、促进学生受教育权利实现 政法纠纷 )；解决纠纷的诉讼方式就不可能是民事诉讼 ， 的公共组织 ；高校事业单位的性质及其作为法律授权行 而只能是行政诉讼。高校作为履行公共职能、行使公共 使国家公权力组织的性质 ，决定了高校对学生的管理并 权力并能独立承担由此产生的相应法律责任的法律、法 不是完全来源于学校章程或者其与学生之间形成的 “契 规授权的组织这一特征 ，使其成为通常的行政机关之外 约”，而是来源于法律授权。 的另一类可以以自己的名义独立行使行政职能并独立承 我国的大部分高校均是从事教育公共服务的事业单 担