從案件审理看造价司法鉴定的原则把握及规范操作朱树英.pptVIP

;目 录 contents;讲课背景;一、《建设工程造价鉴定规程》的主要内容及其四项基本原则 ; 目前，工程造价司法鉴定单位的资格取得，其司法鉴定能力由省级司法主管部门认可，其专业技术能力尤其是鉴定人员的造价工程师资格由建设主管部门认可颁发，各地高级人民法院（也有部分地区中级人民法院）根据司法主管部门核发的《司法鉴定许可证》和符合要求的专业技术能力的机构和具有造价工程师资格和实践经验的人员授予鉴定资格。 ;该办法共计7章，主要内容分为总则，术语，回避，鉴定准备工作与取证，举证资料的交换、质证和现场勘验，鉴定，档案管理等规定。主管的造价协会正和北京仲裁委员会合作，计划尽快把规程上升为国家标准。 ;司法鉴定四项基本原则 ;我国《合同法》第269条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括勘察、设计、施工合同”。 ;二、司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其规范操作;1、司法鉴定及其委托鉴定的内容与启动条件 ;“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请，或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。” ;2、司法鉴定机构的选择与鉴定材料的提供 ;3、司法鉴定结论的采信与当事人的抗辩 ;当事人对鉴定机构在鉴定过程中不符合证据规则第59、60条规定的事项，可以在质证时提出抗辩和不同意见。 ; 是指法院或当事人对鉴定结论进行分析研究后，认为所作结论不够完备、不够明确或提出了新的问题，或发现与案件有关的新证据，可以决定或申请将已鉴定或新发现的检体，仍交给原委托的鉴定人进行检验，鉴定人对新问题的解答或所作的修正补充就是补充鉴定。 ;证据规则第27条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人??法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。” ;三、从案件审理看工程合同质量和工期、造价司法鉴定存在的十个问题及对策 ;1、应高度重视、准确理解最高人民法院对建设工程合同案件审理的司法解释对司法鉴定的相关规定，预防因理解有误而影响对鉴定的依法、准确处理。 ;（1）对固定价合同的不予支持鉴定，应结合司法解释 有关设计变更的规定融会贯通配套执行 ;（2）对鉴定范围的确定，应局限在有争议的案件事实部分 ;（3）不论合同是否有效，已完工程质量合格与否与支付工程价款直接挂钩处理的原则，为造价司法鉴定设定了前提。 ;注意：上述两条规定也适用于对有效合同的处理。合同有效，一方违约导致合同被解除，造价司法鉴定通常针对在建的已完部分工程的价款结算处理，已完工程价款鉴定必须在工程质量合格的前提下进行。 ;（4）与工程价款作为对价一部分的工期延误处理，对在建工程因质量缺陷影响工期，以质量是否合格的鉴定结论作为可否顺延的根据。 ;司法解释第15条“质量争议期间工期的处理”规定：“建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。” ;（5）审计报告不是鉴定结论，也不是工程价款结算的依据;2、鉴定人应要求当事人依法、限期提供司法鉴定的鉴材，鉴定人只应对限期内收集到的鉴材进行鉴定，才能有效控制鉴定期限。 ;正由上海二中院审理的一起建设工程案件，从2008年月日受理后，由于工程造价司法鉴定经过了51个月，案件一审至今仍未结案，而工程本身的施工工期限仅个18月。 ;3、鉴定人应在鉴定过程中对工程量的确定、鉴定范围、取费原则、计价方法等问题随时做好会商纪要，对需现场勘察的项目应做好勘验笔录 ;勘验笔录，是一种民事诉讼的证据，是鉴定人对案件争议标的物和有关证据，经过现场勘验、调查所作的记录，能够对现场实际情况作出客观反映，需要勘验物证或现场的应当制作笔录。;四川省高院受理的中国人民银行西南金库工程纠纷案件 ;4、鉴定人不得以鉴代判，对鉴定结论难以确定应适用由委托人取舍原则 ;5、鉴定单位应服从当事人签证的补充约定，不得擅自改变签证内容 ;仍以上述浙江某高速公路案件的司法鉴定为例,案件涉及公路路基施工的下封层设计发生变更，由于摊铺面积不变，摊铺、碾压数量及质量未变，申请人投入的机械设备和人工均未减少，经双方当事人协商，对此设计变更引起的增加工程款签证确认增加工程款计1590958元。 ;6