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第二章 刑法的基本原则 第一节、刑法基本原则的概述 刑法的基本原则，是指刑法所特有的，指导和制约刑事立法、刑事司法和刑罚执行活动的准则。具有全局性和根本性意义． 在刑法的发展史上，针对封建社会刑法的罪刑擅断、等级森严和刑罚残酷的特点，一些先进的资产阶级法学家提出了罪刑法定主义、罪刑等价主义和刑罚人道主义的主张。这些主张在资产阶级刑法中不同程度地得到了体现，因而被称之为资产阶级刑法的三大原则。相对于封建社会的刑法，资产阶级刑法所体现的三大原则无疑是历史的一大进步。 ;我国新修订的刑法明确将刑法的基本原则作为《刑法》的重要内容，规定了我国刑法的三大基本原则：即罪刑法定原则、刑法适用人人平等原则和罪责刑相适应原则。 第二节 罪刑法定原则 一、罪刑法定原则的概念和沿革 罪刑法定原则，也称罪刑法定主义，是刑法中的最重要的原则。其基本精神就是：法无明文规定不为罪．法无明文规定不处刑。即：什么样的行为构成犯罪，对构成犯罪的行为应当如何处罚，必须由刑法预 先明文规定，刑法上没有 明文规定的行为，不得定 ;罪处刑。 从历史的沿革看，古希腊有“无法无罪，无法无刑” 的法律格言，其含义是：只有法律才能规定犯罪与刑罚，只要法律没有规定，便不存在犯罪与刑罚。我国唐代也有“犯罪之人，皆有条制，断狱之法，须凭正文”的论断，这就形成了罪刑法定的雏形。但总体上看，在专制主义社会，统治阶级奉行的是“刑不可知，威不可测”的愚民政策。实行的是“法自君出”、“天下事无大小皆决于上”的罪刑擅断，即什么行为构成犯罪，对 犯罪如何处罚，并不是由法律 严格规定，而是 “由法官或掌 权者根据当时的事件恣意裁定。”; 现代罪刑法定原则的核心是公民权利的保障和国家刑罚权的限制。 罪刑法定原则不是简单的罪与刑的法定化，对公民自由的保护才是其主旨。因此，古代社会是没有现代意义上的罪刑法定原则的。17、18世纪资产阶级为反对中世纪封建制度下的罪刑擅断，明确提出了罪刑法定的主张。资产阶级革命胜利以后，这一主张被作为资产阶级立法的基本原则。1789年，法国《人权宣言》第8条规定： “除非根据在犯法前已经 制定和公布的且系依法 施行的法律之外，不得 处罚任何人”。; 美国1791年修改的宪法第5条规定：“不依法律规定，不得剥夺任何人的生命、自由和财产。” 1810年法国刑法典第4条首次以刑事立法的形式明确了罪刑法定原则。以后，资产阶级国家制定的刑法典相继采纳了罪刑法定原则。发展到现代，罪刑法定原则已为极大多数国家的刑法所采纳，在联合国的一些人权规约中，也规定了罪刑法定原则。因此罪刑法定已成为普遍承认的刑法原则。 二、罪刑法定原则的含义及在我国刑法中的体现 罪刑法定原则的基本内容前 后经过两个阶段，即绝对的罪 行法定原则和相对的罪行法定 原则。;绝对的罪刑法定原则主要包括以下内容： (1)绝对禁止类推和扩大解释，把刑法对犯罪种类和犯罪构成要件的明文规定，作为对现行案件定罪的惟一根据。对法律没有明文规定的行为，不论其危害性多么严重，一律不能通过类推或扩大解释定罪判刑。 (2)绝对禁止适用习惯法，即习惯法不能成为刑法的渊源，刑法的渊源只能是由立法机关通过的成文法，不允许通过适用习惯法来定罪判刑。 (3)绝对禁止刑法溯及既往，把 从旧原则作为解决刑法溯及力问 题的唯一原则，不允许根据行为 后施行的刑法处罚刑法施行前的 行为。 ; (4)绝对禁止法外施刑和不定期刑，刑罚的名称、种类、幅度，都必须由法律明确规定，刑期必须是绝对确定的，既不允许绝对的不定期刑，也不允许相对的不定期刑。 相对的罪刑法定内容如下： (1)在定罪的根据上，允许有条件地适用类推和严格限制扩大解释。即在法律明确规定和有利被告的前提下可以适用类推，在不超越解释权限且符合立法精神的前提下，可以进行扩大解释。不允许任意进行类推和扩大解释。 (2)在刑法的渊源上，允许习惯法成 为刑法的间接渊源，但必须以确有必 要或不得已而用之为前提。即只有当;行为构成犯罪必须借助习惯法才能加以说明时，才能以习惯法作为对个案定罪的根据。 (3)在刑法的溯及力上，允许采用从旧兼从轻原则，作为禁止刑法溯及既往的例外。 (4)在刑罚的种类上，允许采用相对的不定期刑，即允许刑法对法定刑规定出具有最高刑和最低刑的量刑幅度。 从当今世界各国的刑事立法和司法现状来看，早期的绝对罪刑法定原则已被现今的相对罪刑法定原则所取代。但在英美法系国家， 从来就没有真正实行过罪刑法 定原则。; 我国现行《刑法》第3条规定：“法