美国的公司法研究传统革命与展望下.docVIP

文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 美国的公司法研究：传统、革命与展望(下) 李清池 国家行政学院 　 　　(三)这一时期的重要著作 　　对于美国公司法的革命，Romano教授认为有两本书可用来标志其开端与结束。作为开端的标志是Brudney与Chirelstein合著的Cases and Materials on Corporate Finance。[87]这是美国第一本以法学院学生为对象的公司财务教科书，吸收了1950年代以来现代金融学的成果。难以想象，如果没有现代金融学的兴起，这些著作会出现。这本书的出版也推动美国法学院将“公司财务”纳入公司法课程教学。[88]笔者在耶鲁法学院上公司法课程时使用的教材就包括另一本通用的公司财务教科书，由Klein与Coffee合著的Business Organization and Finance：Legal and Economic Principles。[89]不过，法学院使用的公司财务教材大多比较简单，目的仅在于帮助学生理解公司与其他商事组织的财务结构。[90] 　　1991年出版的《公司法的经济结构》则标志着“革命”取得成功。[91]这本书实际上是两位作者Easterbrook与Fischel在1980年代发表的一系列论文的整合，在出版前后都产生了深刻的影响。[92]两位作者将企业理论的合约视角引入公司法的研究，彻底革新了解释公司法的范式，是当前美国公司法研究无法绕过的界碑。[93]其基本观点是，既然企业被视为合约，那么公司法在本质上应被视为合同法在公司领域的延伸。[94]具体而言，(1)公司仅仅是虚拟的实体，作为复杂的合约关系的联结;(2)公司法的功能是为规范合约的联结提供任意性规则;(3)除非产生负面的外部性，公司的经理和投资者应能自由协商改变任意性规则。[95]《公司法的经济结构》应用了Jensen与Meckling提出的企业理论，称得上是法经济学研究的模范。该书的广泛影响意味着经济学成为公司法学界的主流逻辑，在相当程度上颠覆了Berle与Means确立的“所有权与控制权分离”的公司法范式。不过，公司法学界对公司法的合约理论并非全盘接受，提出了许多质疑的意见，认为该理论与社会经济现实不尽相符。[96]质疑者虽然挑战合约理论，但大多也接受法经济学的进路，自此公司法的经济学逻辑深入人心。 　　其间值得一提的另一本公司法著作是哈佛法学院前任院长Robert Clark的《公司法则》。[97]与Easterbrook和Fischel不同，Clark并非公司法合约理论的拥趸者，[98]而采用公司法的规制视角来剖析公司运营过程中每一环节的有关法律问题。然而，经济学的分析方法自始至终贯穿了整本书的写作，包括合约经济学、博弈论、估价理论、计量经济研究、有效市场理论、福利经济学、信息经济学、成本效益分析等。这本书是一本公认的经典教材，即便是在20年后的今天，学界仍然给予近乎完美的评价。[99] 　　1980年代公司法研究的革命影响深远，不仅推动了公司法的研究方法，也改变了公司法的实务。公司法的研究之所以引入新的分析工具，根本的原因无疑是社会现实的需求和新分析工具的用途。英美法传统中法学理论本身带有工具倾向，跨学科的研究往往立足于对行为的解释，以便通过法律来调整人们的动机。[100]现代金融学和企业理论提供了解释与衡量投资者和公司管理层的行为的视角与标准，也因此成为广泛采用的公司法分析工具。由于并购的盛行，如何处理并购交易决定了教学和研究的日程表，金融学和企业理论提供了分析这些交易和解决其中的新法律问题的分析工具。随着美国公司法学界对于企业的性质和目标日益达成共识，基于有效市场假设，公司经营决策对股票价格的影响成为衡量董事会和管理层是否尽到诚信义务的标准。[101]现代金融学已经成为新的商业语言，律师必须学会，以便为客户提供有效的服务。[102] 　　三、对革命的反思与修正 　　国内学界对美国公司法研究“革命”的核心理念——合约理论——多有推介，少见检讨。[103]不过，如同所有的革命一样，理念虽深入人心，方法上却也会留下反思与修正的空间。[104]鉴于此，在展望当前美国公司法研究的趋势之前，这里有必要全面地来审视一下公司法的合约理论。 　　由于《公司法的经济结构》是“革命”成功的标志，1990年代以来对主流理论的质疑大多指向该书。这主要表现为两个方面，一是全然反对合约理论;二是注意到合约理论与公司法实践有偏离，在其基础上加以修正或引申出新理论。前一方面牵涉到公司法的基本价值与方法论问题，论者认为合约理论以股东利益为核心价值，公司法的目标仅为最大化股东的利益，这违背了社会公共利益，必须维护其他利害关系人的权益。[105] 　　另一部分学者虽