97-1民法总则讲义(四).doc

PAGE  PAGE 11 第五章 法律行為 第一節 法律行為概說與意思表示 一、私法領域之上位概念：私法自治原則 基於個人主義之發展，私法上之權利義務關係，原則上由個人自我自由意思而予形成，國家應予尊重而減少干涉。 二、傳統原則 （一）所有權絕對原則 所有權不可侵犯性，絕對的追及性 （二）契約自由原則 契約法之指導原則，如締約與否、相對人之選擇、內容、方式、廢棄變更與否等之自由 （三）過失責任原則 主觀上須具故意或過失，始須負私法上責任 三、傳統原則之修正與調整 基於社會整體之公平正義而生之反思 （一）所有權相對化 1、善意受讓制度 基於保護交易安全而對所有權絕對原則作修正：相對人善意信賴公示外觀（不動產之登記、動產之占有交付），例外使其依法律規定（土地法第43條；民法第801、948條）取得所有權。 2、不動產相鄰關係 鄰地所有權人對袋地通行權人（民法第787、788條）之忍受 （二）契約自由原則之修正 基於誠信原則，對於締約地位不對等之「定型化契約」條款之規範（消保法第12條） （三）無過失責任體系之建立 基於科技日新月異，侵權行為法之過失責任主義，已無法因應現代型損害事件（例如公害事件）。蓋其損害範圍、行為與損害之因果關係及行為人之故意過失，其判斷有困難。 結果責任、過失責任、無過失責任 結果責任：以行為之結果為準，不問行為人是否有過失。 現行法律已不採。 過失責任：係目前現行損害賠償之歸責事由，即行為人具有故意或過失時，始負責任。 無過失責任（危險責任）：以特定危險之實現為其歸責事由，而非以行為人之故意過失為其要件。 乃係基於「分配正義」之思想而將不幸之損害合理分配。其理由： A、危險製造源 B、控制危險能力 C、損益同歸 D、責任分擔 企業經營者可透過價格與保險，分散其承擔危險責任而可能生之損害賠償。 第一項 法律行為概說 一、意義： 以意思表示為要素，因意思表示而發??一定私法上效果之法律事實。 法律事實體系 一、行為事實 1、不適法行為：A、侵權責任 B、債務不履行責任 2、適法行為：A、表示行為：a、法律行為 b、準法律行為 B、非表示行為（事實行為） 二、非行為事實：A、動態事件（例如：出生、死亡） B、靜態狀態（例如：時效、鄰地關係）◎法律行為、準法律行為、事實行為 一、法律行為 作成法律行為之目的，在於使內心之意思藉由意思表示表達出來，進而發生其所欲之法律效果。 二、準法律行為 雖與法律行為同屬表示行為之一種，然其法律效果之發生非因意思表示，而係基於法律規定。 1、分類 A、意思通知 表示一定期望之行為。然其法律效果係直接基於法律規定。 例如：催告（第80條）、要約之拒絕（第155條） B、觀念通知（事實通知） 純粹將其對一定事實之認識表示於外部 例如：債權讓與之通知（第297條）、代理權授與之通知 C、情感表示 表示一定感情之行為 例如：對受贈人之宥恕（第416條第2項）、對被繼承人之宥恕（第1145條第2項） 2、效果 A、法律直接規定，不問表意人之內心效果意思 B、類推適用有關法律行為之規定 例如：行為能力、意思表示欠缺、意思表示效力之發生時期及代理等。 三、事實行為 並非表示行為之一，不需有內部之效果意思，是故不需有 行為能力。有關意思欠缺、同意、允許、代理等規定原則， 不適用。 例如：無主物先占、遺失物拾得 二、法律行為之要件 概念法學上常區分為成立要件及生效要件，然其欠缺均為不生效力（因此王澤鑑師認為並無太大區分實益）。 成立要件係法律行為之本質問題，生效要件則係反映一定立 法政策。學說上多認為要式性、要物性係屬成立要件，然而要式性旨在提醒當事人謹慎、要物性旨在減輕當事人之義務，基此應屬生效要件，是故，足徵此分類仍存相當問題。 第73條（法定要式之違反，無效）與第166條（意定要式之 違反（推定契約不成立）不同