2013海天強化班民诉-杨秀清讲义.docVIP

PAGE  第PAGE 48共 NUMPAGES 48页 第 PAGE 1页共 NUMPAGES 48页 民事诉讼法与仲裁制度科目 1被告是有赡养义务的王某的子女，在本案中，王某的两个儿子与一个女儿都对王某有赡养义务，都是本案的被告。王某仅对其中的二儿子起诉了，法院应当追加大儿子与其女儿作为共同被告参加诉讼。2追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。本案属于追索赡养费的案件，且几个被告住所地不在同一辖区内，那么原告住所地和各个被告住所地的法院都有管辖权。 第 1章 民事诉讼与民事诉讼法 1.1 民事诉讼 1.1.1 民事纠纷及纠纷解决机制 民事纠纷：主体平等性 多元化纠纷解决机制：和解、人民调解、仲裁与诉讼。其中和解是双方当事人自行解决纠纷的方式， 而人民调解、仲裁与诉讼均借助第三方的力量解决纠纷，但人民调解与仲裁属于社会救济，而诉讼则属于 公力救济。 (纠纷最多的是民事纠纷。和解是自立救济不需要第三方参与。诉讼是公权力的救济。仲裁和人民调解是借助社会力量成为社会救济。但是人民调解没有像判决和法院调解书那样给以强制执行的效力，而仲裁给予强制执行的效力了。) 1.1.2 民事诉讼是诉讼行为与诉讼法律关系的综合 1230 诉讼行为是发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间的行为。 诉讼行为过程中产生的权利义务关系即民事诉讼法律关系。 (把参与到民事诉讼的所有人分为两个，法院行使国家的审判权，剩下的人列为其他人。以法院为主体时其行为指向其他人才能称为诉讼行为如bd，反之亦然。甲乙两公司因合同纠纷进入诉讼，a原告甲委托代理人与其签合同的行为（民商事行为），b被告乙公司向法院提交答辩状的行为，c主审法官就此案向审委会汇报的行为（内部业务），d法院通知鉴定人到庭宣读鉴定结论的行为。) 1.2 民事诉讼法 民事诉讼法的效力 ◆ 注意：对人的效力 侧重于法律适用：实体法与诉讼法适用的区别、诉讼法与仲裁法适用的区别，其中实体法与仲裁法可 以适用外国法，但诉讼法只能适用中国法。 （中国，美国公司买卖设备合同纠纷案中，1.在中国法院涉外诉讼合同法，民诉法能否用外国法？合同法可以用外国法，但民诉法不能适用外国法。2.若他们订立协议要中国国际贸易委员会仲裁，那么仲裁中仲裁法能否用外国法？可以。实体法可以用外国法是因为实体法是用来规范当事人权利义务关系。那么民诉法和涉外仲裁法均属于程序法，为什么只有仲裁可以用外国法呢？是因为仲裁是社会救济，民事诉讼是公力救济，意味诉讼参与人要遵守民事诉讼法还涉及法院审理时要遵守的程序法，涉及到审判权。仲裁是民间机构做的事情。） 第 2 章 民事诉讼法的基本原则和制度 2.1 基本原则 2.1.1 当事人诉讼权利平等原则 含义：权利的相同性与权利的对应性（你是原告我是被告，虽然我们两人诉讼地位不同，但在民事诉讼当中绝大多数的权利是相同的，如参与庭审，委托代理人申请回避等你我都有；但毕竟你我诉讼地位不同，有些权利有不同，不同权利一定是对应的，你有一个权利，我就有一个权利和你相对。你选择管辖，我有管辖异议权利，你起诉我应诉；比如婚姻法规定原告起诉离婚后撤诉6个月之内不能再一次起诉，但被告可以。涉及起诉权平等的问题，因为原告用过这个权利了。还有财产保全、先于执行这样的裁决为什么能申请复议，而诉讼中止，诉讼终结，撤诉这样的裁决为什么不能申请复议？裁定是程序上的处理，允许上诉的裁定有：管辖异议、不予受理、驳回起诉、驳回破产申请。剩下的裁定不能上诉，剩下的裁定有些事关系到当事人实体性利益，虽然它是用裁定但关系到实体利益比如财产保全，先于执行。凡是关系实体利益要从双方当事人权利平等角度设置，你为了你的利益申请保全财产，法院保全了我的财产，涉及到我被禁止处分我的财产，那么要给我一个说话表达的机会，不让上诉给个复议申请权表达对裁定的异议总要。但是在诉讼中止，诉讼终结，撤销就是保证审判程序正当与否，不涉及当事人实体利益，法院认为该用就用不需要给当事人复议申请权利） 不管驳可上诉。其余可复议 ◆ 注意与同等原则适用的区别：平等原则侧重于解决原告与被告行使诉讼权利的平等性； 而同等原则则侧重于给外国当事人以国民的待遇。 2.1.2 辩论原则 内容：程序问题与实体问题，其中，实体问题包括实体事实与实体法律适用。 适用于审判程序。 ◆ 注意：当事人主张与辩论的对象是法院审理与裁判的对象(超出诉讼请求遗漏诉讼请求是裁判错误说的就是