蔡雅奇老师刑法典型考点与真题讲义（6月21日YY80137）.docVIP

 PAGE \* MERGEFORMAT 6 司法考试刑法中易错、易混淆考点讲解之二 2014年6月21日（周六）19：30 YY80137 新浪微博：@刑法蔡老师 QQ答疑群：224132295（刑法天下） 微信公众帐号：刑法天下 一、不作为犯罪 内容讲解——不作为义务的来源 1、基于对危险源的支配产生的监督义务 危险源本身就是导致结果发生的原因，行为人处于控制危险源的地位，因而支配了结果发生的原因。但是，单纯的事实上可以控制危险源还不能成为作为义务的来源，还必须对危险源具有监督管理义务的形式根据： （1）对危险物的管理义务。例如，动物园的管理者在动物咬人时具有阻止义务；宠物的饲养者在宠物侵害他人时，具有阻止义务；矿山的责任人，对矿山的安全负有管理义务；广告牌的设置人，在广告牌有倒塌危险时，负有防止砸伤路人的??务；机动车的所有人负有阻止没有驾驶资格的人或者醉酒的人驾驶其机动车的义务。 （2）对他人危险行为的监督义务。例如，父母、监护人有义务制止年幼子女、被监护人的法益侵害行为。但是，夫妻之间、成年的兄弟姐妹之间则不具有这样的监督义务。例如，妻子明知丈夫受贿而不制止的，并不成立受贿罪的帮助犯。 （3）对自己先前行为引起的法益侵害危险的防止义务。例如，意外提供了有毒食物，导致他人中毒后，提供者有救助义务；销售了危险产品的人，具有召回产品的义务；黑夜里将机动车停在高速公路上，却不采取措施防止后面的车辆“追尾”，导致车辆相撞，引起他人死亡的，停车者要对该死亡结果负责。反之，甲男与乙女谈恋爱，后来甲男提出分手，乙女声称如果分手就自杀。尽管如此，甲男依然要与乙女分手。即使甲男看着乙女自杀而不制止，也不能认定甲男具有作为义务。因为甲男与乙女谈恋爱以及提出分手的行为，并没有对法益造成现实的危险。 2、基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务 法益处于无助或者脆弱状态的情形是可以经常看到的。在这种状态下，法益的保护依赖于可能保护法益的人。但只有当法规范、制度或体制、自愿接受使法益具体地依赖于特定的人时，该人才具有保证人的地位，进而具有作为义务。反之，虽然落水儿童的生命依赖于过路人，该过路人并不一定都是保证人，并不一定都有作为义务。同样，路人对于路边发生的火灾没有实施救助行为，同样不成立不作为的放火罪。 （1）基于法规范产生的保护义务。例如，母亲对婴儿有哺乳义务；交通警察对交通事故中的被害人具有救助义务；父母见到自己的幼女被他人猥亵时具有制止他人猥亵行为的义务。 （2）基于制度或者体制产生的保护义务。例如，国家机关工作人员在其职责范围内对无助（脆弱）的法益负有相应的保护义务；游泳教练对游泳学习者具有保护义务。 （3）基于自愿（合同或自愿接受）而产生的保护义务。例如，将他人遗弃的女婴抱回家，就必须尽抚养义务；数人登山形成了危险共同体（意味着相互关照），只要没有除外的约定，就意味着各个人都自愿接受了保护他人的义务。但是，数人各签生死状（在自己遇险时，他人不必救助），则意味着各个人都没有自愿承担法益保护的义务。 3、基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务 法益的危险发生在行为人支配的领域，而行为人又具有实质的保护和排除义务时，就具有了作为义务。 （1）对自己支配的建筑物、汽车等场所内的危险的阻止义务。例如，自家的封闭庭院里突然闯入一个危重病人或者生活不能自理的儿童，而他人又不能发现和救助，此时庭院的支配者有义务救助；演出场所的管理者在他人表演淫秽节目时，负有制止义务；出租车司机对于男乘客强奸女乘客而不管不问的，成立强奸罪的帮助犯；肇事者拦住出租车后，将受伤者拖入出租车内准备送往医院，但后又借故逃离。在肇事者下车后，受伤者存在于司机独立支配的领域，司机具有救助义务；基于合同在自己住宅抚养他人婴儿，而不提供食物致其死亡时，即使该合同是无效的或者是超过期限的，也成立不作为的杀人罪，因为婴儿生命的危险发生在行为人独立支配的领域，而且具有排他性；卖淫女在嫖客的住宅与嫖客发生性关系，发现嫖客心肌梗塞而离去的，不成立不作为犯。但是，如果嫖客与卖淫女在卖淫女的住宅发生关系，嫖客心肌梗塞的，卖淫女则具有救助义务。 （2）对发生在自己身体上的危险行为的阻止义务。例如，成年男子任由邻居7岁的女孩对其实施猥亵行为时，因为该危险发生在男子身体上，男子负有制止义务。 历年真题 例1 关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2013/2/51） A．船工甲见乙落水，救其上船后发现其是仇人，又将其推到水中，致其溺亡。甲的行为成立不作为犯罪 B．甲为县公安局长，妻子