商事登记审查标准.doc

 PAGE 9 商事登记的审查标准 [摘
要] 我国商事登记的审查标准经历了从实质审查标准到二元化标准的变迁,但是,由于传统注重安全的监管理念、规范内容的缺失以及环境机制的不健全,造成二元化标准在实践中存在适用范围混乱、效率低下等困境。因此,对之完善和建构的出路是,坚持注重效率,兼顾安全的审查理念,明确形式标准和实质标准的适用关系,并对实质审查的适用条件和方法予以规范。 [关键词] 商事登记;审查标准;困境;出路 从商事登记法的历史演进来看,商事登记的审查存在三种立法例,即形式审查、实质审查和折中审查。形式审查是指登记机关仅对申请书和证明文件的形式是否符合法律的规定进行审查,而不对申请材料的真伪进行调查核实。实质审查是指登记机关对申请书和证明文件的真伪进行甄别,若登记事项存在虚假即拒绝登记。折中审查是指登记机关对申请的登记事项以形式审查为主,仅在对申请材料存在疑问时进行实质审查。我国的商事登记审查标准,随着经济的发展,历经了实质审查标准到折中审查标准的变迁。但是,从相关法律规范内容上的缺失和登记实践中的混乱状况来看,将目前的折中标准称之为二元化标准在某种意义上可能更为确切些,以示其与域外立法例和我们理想的折中标准的区别,并以此为切入点对我国商事登记审查标准的困境给予全面的透视和反思,进而探索对之完善和建构的出路。 一、 商事登记审查标准的变迁与调适 在 2004年以前,关于商事登记的审查标准,《工商企业登记管理条例》第10条、《企业法人登记管理条例》第3条、《企业法人登记管理条例施行细则》第38条等规定,登记机关必须对商事登记申请人提交的申请书、证明文件的真实性、有效性和合法性进行审查,核实有关登记事项,方可进行注册登记。从这些规定的内容和目的来看, 在商事登记中采用的是实质审查标准,即登记主管机关不但要审核有关的申请文件是否符合法律的规定,而且还要审查登记的事项和相关文件的真伪,并且对登记的结果负责。从实质审查标准的规范目的在于审查核实申请材料的内容是否真实、合法、有效,从而确定申请人是否符合商事主体的实质条件。但是,这一片面的严格审查标准之设计过于理想化,由于脱离执法的实际环境而难以实现,延缓了商事登记的进程。在商事实践中,由于人力等方面的原因,登记机关有能力执行的仅是形式审查标准,即对于申请人提交的相关申请和文件, 在形式上审查是否符合法律的要求,只要形式上各种材料、文件齐备, 就可予以登记。对于因申请材料和证明文件不真实所引起的相应责任,商事登记主管机关并不承担,而实际上也没有能力去承担。关于这一点,我们可以从国家工商总局的有关执法答复中清晰看到。 在 2004年以后,《行政许可法》、《企业登记程序规定》等法律法规对商事登记的审查标准进行了新的规定,即由全面的实质审查标准改变为折中式的二元化审查标准。根据《行政许可法》第12条第五项、第34条第三款、第56条的规定,行政机关在对企业或者其他组织等商事主体的设立事项进行审查时,根据法定条件和程序,申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的,行政机关应当当场予以登记;需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。《行政许可法》的实施,不仅需要对既有的企业登记法规作相应的修改,同时也需要对登记程序作出统一的规范,因此,国家工商行政管理总局根据国务院办公厅下发的《关于贯彻实施行政许可法工作安排的通知》的明确要求,于2004年6月10日颁布了《企业登记程序规定》( 2004年7月1日起施行),目的是按照统一登记标准、统一登记程序、统一登记要求依法规范企业登记管理工作。根据《企业登记程序规定》第3条、第9条、第10条第一款第二项、第11条的规定,工商行政登记机关应当依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全并符合法定形式,但申请材料需要核实的,应当决定予以受理,同时书面告知申请人需要核实的事项、理由及时间,派两名以上工作人员,对申请材料的实质内容予以核实。经核实后,根据核实情况报告书作出是否准予登记的决定。简言之,登记机关在对申请材料进行形式审查之后,如果有必要,就必须以实质审查标准对申请材料进行核实。可以说,《行政许可法》、《企业登记程序规定》的颁行,使商事登记的二元化审查标准以法律规范的形式得以清晰的体现,有利于商事登记的规范化、制度化、法律化发展。但是,现行法律法规的规定本身依然存在一定的缺陷,在行政执法日益严格化、规范化的趋势下,致使形式审查标准和实质审查标准的对象难以界定,在实践中给商事登记法律制度的操作带来了困惑。没有法律适用的对象,法律就失去了其存