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　　当前中国《侵权法(草案)》之比较研究的论文 关键词: 侵权法 草案 归责原则 抗辩事由 物致害责任 惩罚性赔偿 内容提要: 当下的《侵权法》立法准备工作，只能在已有《草案》的基础上继续前进而不能推倒重来，故对比研究这些《草案》的内容并提出完善方案具有重要意义。我国学者对侵权法归责原则存在不同观点，《草案》规定亦仁智互现，将来立法应确立过错责任原则与无过错责任原则。过错推定是过错的认定方法，不是独立的归责原则;公平作为 法律 价值，既是过错责任与无过错责任确立的基础，又是特殊情况下的损失分摊规则，但并非归责原则。针对具体的侵权责任方式，应适用不同的归责原则，即适用赔礼道歉或赔偿损失的侵权责任方式的，须以责任人的过错为条件;而适用其他侵权责任方式的，不以责任人的过错为条件。应当法定化的抗辩事由包括不可抗力、依法行使权利或执行职务、正当防卫、紧急避险、自助行为、受害人同意、受害人过错、第三人原因。不可抗力是一般侵权责任的免责事由，但能否作为特殊侵权责任的免责事由，则应分别而论。受害人过错规则的适用范围应适当扩大，以涵盖“监护人过错”及“受害人方面的原因”。《侵权法》是“保护法”，故侵权责任方式不仅包括损害赔偿，还包括其他方式;但“消除影响”、“恢复名誉”不宜与“赔礼道歉”并列、“修理”不宜与“恢复原状”并列为侵权责任形式，“重做”、“更换”是违约责任形式，而非侵权责任形式。应当将危险物品和危险作业进行区分后各自设置相关规则。物致害责任均为无过错责任，责任人为物的实际管领者。.侵权法上的动物致害，应当既包括饲养动物又包括野生动物。损害赔偿的趋势之一是在特殊领域承认惩罚性赔偿，侵权法在产品责任领域可以引进惩罚性赔偿制度，但惩罚性赔偿金额应限制在实际损失的两倍范围之内。 按照立法机关的规划，要在2010年前，形成与社会主义市场 经济 相适应的法律体系。要建成与市场经济相适用的法律体系，没有《民法典》是不可能的，因而，《民法典》是 (二)关于“消除影响”、“恢复???誉”、“修理”、“更换”和“重做” 《民法通则》施行以来，我国习惯于将“消除影响”、“恢复名誉”与“赔礼道歉”并列为民事责任形式，前述《草案》也都这样规定。但我们认为，将“消除影响”、“恢复名誉”与“赔礼道歉”并列为民事责任形式的做法并不妥当： (1)“消除影响”、“恢复名誉”似乎是日常生活用语而不是 法律 术语，不宜在立法上使用； (2)消除影响、恢复名誉强调的是目的，而赔礼道歉则是为了实现这一目的可得采用的手段，目的性的术语和手段性质的术语不宜并列为民事责任形式； (3)如果名誉被侵害，通过司法机关确认侵权的事实(否定性评价)，并判令被告赔礼道歉或赔偿损失，则事实上已经实现了消除影响、恢复名誉的目的，无需将消除影响、恢复名誉规定为责任形式。 此外，“修理”是“恢复原状”时可得采取的具体措施之一，亦不宜与“恢复原状”并列。而“重做”、“更换”是违约责任的形式，而非侵权责任的形式。 综上，我们认为，侵权责任的基本形式为：停止侵害；消除危险；排除妨害；返还财产；恢复原状；赔礼道歉；赔偿损失。　　 四、关于物致害责任的问题　　 (一)物致害责任之“制度射程” 近 现代 民法上均承认，物致人损害时应由物的照管人承担责任。在法国，“由物引起的责任”是指，对无生命之物负有“照管”义务的人，因该物给第三人造成损害，依据不可反驳的法律推定而应当承担的侵权责任[13]。这属于对物致害承担责任，属于特殊侵权责任，故各国民法一般设置特别规则。这里所称的“物”，包括动产也包括不动产，但需注意的是：第一，《法国民法典》第1 384条第1款(被解释为“由物引发的责任”)所指的“物”，是指无生命之物，原本不包括动物在内，但后来法律解释多将其扩张至动物；第二，动产和不动产的上位概念是“物”，而“物件”仅指动产，故动产和不动产是不能统称为“物件”的。 我们注意到，《侵权法二审稿》第11章为“物件致人损害责任”，第10章为“动物致人损害责任”， 而第九章高度危险责任也涉及到物(危险物)致害责任，与《侵权法一审稿》的规定基本雷同。此种规定，不仅没有正确使用“物件”的概念，并将“物件”和“动物”并列，未能跟上法律解释的脚步，且不符合汉语习惯。《王利明建议稿》第3章(侵权的类型)第1节之标题为“动物和物件致人损害”，《杨立新建议稿》第3章(过错推定的侵权行为)第6节之标题为“物件致害”，二者均没有注意到物件不包括不动产这一事实。相对准确的是《梁慧星建议稿》和《徐国栋建议稿》：《梁慧星建议稿》第66章(准侵权行为：无过错责任)第1节之标题为“物造成的损害”；《徐国栋建议稿》第3章(特殊侵权行为)规定了被管理的人、物造成的损害(第1590