论《劳动合同法》适用范围的现状与问题——以对非标准劳动关系的立法规范为视角.pdfVIP

??13????2?? 上海财经大学学报 V01??13No??2 ? 1 ??月 Journal ? ???? ????? ? Finance and Economics Apr??2011 中国分类号：???南妆晔堵耄篈文章编号：??—??????—??—? i???????????????????????????????????? ——以对非标准劳动关系的立法规范为视角 马跃如，夏冰 ?心洗笱Хㄑг海??铣ど???? 摘要：非标准劳动关系是区别于标准劳动关系的劳动关系类型，它突破了标准劳动关系的固定特征和 框架，是现代劳动关系发展的重要趋势。现有的《劳动合同法》未能对非标准劳动关系进行全面、有效的规范。 对非标准劳动关系进行立法规范必须坚持适用劳动基准法的一般原则，坚持一般规范和特殊规范相结合的 规范模式，坚持开放性、积极性、低标准、广覆盖的规范思路和原则。 关键词：《劳动合同法》；非标准劳动关系；立法规范 ????????????????????????????(??????????????????????)??2008??1?????????????????? 劳动者合法权益、规范企业经营活动以及调整市场经济秩序方面都取得了重大成就，但同时立 法规范上的固有缺陷也导致了在实践中《劳动合同法》不能对所有劳动者以及劳动者的所有合 法权益进行有效的保护，这突出表现在《劳动合同法》对非标准劳动关系没有进行完善的、科学 的规范调整。现有的法律体系未能良好地完成其适用社会变化和发展的任务，理论上的争议 和分歧也加剧了这种法律和实践的背离。 一、问题与缺陷 《劳动合同法》虽然在一定程度上弥补了《劳动法》主体适用范围过窄的不足，扩大了“用工 单位”的主体范围，也对劳务派遣和非全日制用工两种非标准劳动关系进行了规范，但这种突 破有限，基本上仍局限于以企业正规用工形式为基础的标准劳动关系领域，对现实中大量存在 的非标准劳动关系认识不足、重视不够，缺乏全面的、有效的规范，导致许多非标准就业者的合 法权益得不到有效保障，同时也不利于形成健康有序的市场经济秩序。 《劳动合同法》在适用范围上主要存在以下缺陷： ??对劳务派遣的立法规范存在适用难题 劳务派遣作为传统的非标准用工方式，是劳动力合理流动的一种典型形式。《劳动合同 法》为了防止和消除劳务派遣的弊端，采取了一种超标准劳动关系的标准与思路，对劳务派遣 ??????????2011-01??12 基金项目：本文受湖南省劳动与社会保障厅基金项目资助?嗪牛?????。 作者简介：马跃如????，男，湖南益阳人，中南大学法学院教授，博士生导师； 夏冰????，男，湖南邵阳人，中南大学法学院硕士研究生。 ? 上海财经大学学报 2011????2?? 的使用进行了严格限制，这种限制和要求在许多方面甚至比对标准劳动关系的规范更为严格， 主要表现在对劳务派遣的主体资格、合同内容和义务分配等方面的强制性规定。然而这种强 制性规定和严格规定并不能够有效杜绝对劳务派遣的滥用，在实践上也存在适用难题。 1???????????????????????? 《劳动合同法》规定劳务派遣单位必须是注册资本不得少于?万元的公司，且用人单位与 劳务派遣单位之间不得存在从属关系，即用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属 单位派遣劳动者。 将派遣单位的主体类型限定为公司，且对注册资本进行高要求，只是对劳务派遣设置了一 种形式上的“高门槛”，劳务派遣以及派遣单位的特殊性也并不体现在它的经济实力或者资质 上，经济实力或者资质的高标准和高要求对于杜绝劳务派遣滥用收效甚微。形式上的“高门 槛”更是无法阻挡那些掌握庞大经济资源的集体或个人对劳务派遣的滥用。同时，对注册资本 的高要求，也将抑制劳务派遣的广泛运用，使得劳务派遣所具有的社会价值大打折扣。① 2??????????????