2016年国家司法考试《刑法》基础模拟题九及答案(卷二).pdf

2016 年国家司法考试《刑法》 基础模拟题九及答案（卷二） 1.四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是： a.甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团 成员所实施的全部犯罪承担刑事责任 b.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当 按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚;对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于 从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚 c.丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚 众犯罪不一定成立共同犯罪 d.丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实 行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯 正确：c 解析： 本题主要考点是对主犯、从犯、胁从犯刑事责任的认定。 1.“集团所犯的全部罪行”并不等于“集团成员所实施的全部犯罪”。犯罪集团成员如果 在集团总体性、概括性故意支配下实施的罪行，属于集团所犯的罪行，首要分子要承担责 任。例如盗窃集团成员在集团总体、概括的盗窃故意支配下实施的盗窃行为，首要分子无 论是否知晓特定的盗窃行为，都要对整体数额承担刑事责任。反之，如果集团成员完全超 出首要分子的总体上、概括性故意的行为，只能由实施者承担责任。例如盗窃集团成员在 盗窃过程中实施了****行为的，就超出了集团总体、概括的故意范围，不属于集团所犯罪 行，首要分子不承担刑事责任。a 选项说法错误。 2.刑法第 26 条第一款和第四款的规定：“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在 共同犯罪中起主要作用的，是主犯，”“对于第三款规定以外的主犯(组织、领导犯罪集团的 首要分子)，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。”根据该条文的规定，b 选项前半截命题本身没问题，但后半截命题错误：从犯的处罚原则是“应当从轻、减轻处罚 或者免除处罚”，虽然并无“比照主犯”的规定，但一般认为从犯比主犯的处罚更轻;但是“对 于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚”错误，因为对于从犯的从宽处罚是针对没有从犯 情节而言的，而不是指对某些犯罪行为不承担刑事责任。b 选项说法错误。 3.首要分子不等于主犯，主犯不等于首要分子，二者之间是交叉关系。c 选项正确。 2 根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的? a.首要分子只能是组织领导犯罪集团的人 b.首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子 c.首要分子都是主犯 d.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯 正确：cd 解析：首要分子除了组织、领导犯罪集团的人，还包括聚众犯罪中的组织者、领导 者。前者一定属于主犯，后者需要根据聚众犯罪是否成立共同犯罪来判断首要分子是否主 犯：如果成立共犯，首要分子属于主犯;如果只有首要分子一人成立犯罪，无所谓主犯。所 以首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯;反之，主犯既可以是首要分子，也可以不是首 要分子。该题正确选项为 d. 4.共同犯罪人按照所起作用的大小，分为主犯、从犯与胁从犯(胁从犯的分类考虑了 参加犯罪的原因)。共同犯罪人是主犯、从犯还是胁从犯，需要综合全案，根据犯罪人在整 个共同犯罪中起的作用来判断。如果犯罪人被胁迫参加犯罪，但着手实行后非常积极，在 共同犯罪中起主要作用的，不能再认定为胁从犯，而应直接认定为主犯。d 选项说法正 确。 3 关于犯罪集团首要分子承担刑事责任的说法，正确的是( ) a.黑社会组织的成员乙得知记者张某要揭发该黑社会组织的罪行，便自作主张杀害了 张某。事后，黑社会组织首要分子甲极力夸奖乙的行为。甲不应对乙杀害张某的行为承担 刑事责任 b.盗窃集团的首要分子甲指示其成员实施盗窃行为。该集团的三名成员在实施盗窃行 为的过程中转化为抢劫。甲不应对三名成员的罪行承担责任 c.抢劫集团的首要分子甲，事先只是确定、指示其成员实施抢劫财物的行为。一段时 间后，其成员乙、丙为了勒索财物，实施了绑架行为。事后，甲在集团内部“夸奖”乙、丙 的行为。时隔不久，其他集团成员因为甲“赞成”绑架也实施了绑架行为。虽然首要分子甲 对乙、丙的