第1节代理的概念.pptVIP

第一节 代理的概念、适用范围和种类 一、代理的概念 (一) 概念 1、狭义的代理 代理，是指代理人以代理权为基础，以被代理人(本人)的名义独立地与第三人实施法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的法律制度。 《民法通则》规定的就是狭义的“直接代理” ，“显名代理” 。 2、广义的代理 “广义的代理”，不但包括“直接代理”，“显名代理”，还包括“间接代理”。; 2007年1月，凌某以其妻丁某的名义与顾村房地产公司签订了一套商品房预定书，并交付购房定金30000元。丁某得知后，不同意购买。丁某、凌某即向顾村房地产公司提出异议，并诉至法院，称：凌某事先未征得丁某同意，也没有其书面委托。要求确认该预定书无效，由顾村房地产公司返还购房定金30000元。 ;法院经审理认为：丁某与凌某系夫妻关系。凌某以丁某的名义与顾村房地产公司签订家庭购房预定书，该行为是基于夫妻之间的家事代理权而作出的，由此产生的权利义务应归于夫妻双方。凌某与顾村房地产公司签订的购房预定书，意思表示真实，内容合乎法律，该预定书合法、有效，双方应依约履行。 家事代理权，是亲属法中用以规制夫妻关系或家庭关系的一种制度，即：夫妻于日常家务互为代理人。;3、间接代理 间接代理亦称“隐名代理”，是指代理人以自己的名义为法律行为，而其法律后果经由代理人移转归属于被代理人的行为。行纪行为就是典型的间接代理。 《合同法》在“委托合同”一章的第402、403条承认间接代理。; （二）代理的特征 1．代理人实施的主要是法律行为 民法上的代理制度解决的主要是代理人向第三人做出的意思表示的效果归属问题，所以，原则上代理制度仅适用于法律行为。 代理签订买卖合同，与合同对方磋商变更合同的内容，或者在签订合同后代理履行合同，都是代理行为； 意思通知、观念通知等准法律行为以及办理产权登记、法人登记等行为与法律行为有一定的相似之处，所以也可以适用代理。; 纯粹的事实行为不适用代理，如代人看管物品，替人照看儿童。因为其不能为被代理人设立、???更或终止任何法律上的权利义务关系，因此不是代理行为。 凡是具有严格人身性质的债务，如约稿合同、履行演出的合同、专家门诊等都只能由本人来亲自完成，而不能由他人代理完成。故具有人身性质的民事行为不能代理，有关结婚、离婚的婚姻行为，遗嘱的设立、子女的收养等即使有代理人也必须由本人亲自作出意思表示。 ; 代理不同于履行辅助人。 履行辅助人，是指债务人为清偿债务而使用的人。 比如，某家具城提供送货上门服务，为顾客送货的司机与搬运工就属于履行辅助人。履行辅助人的行为在性质上属于事实行为，在履行债务过程中，履行辅助人并未做出意思表示，所以并未形成代理关系。 履行辅助人的行为只涉及归责问题，比如，送货的司机把货物弄坏了或者延误了送货时间导致违约，其责任由谁承担之问题。 ; 2．代理人以被代理人的名义实施法律行为 由被代理人承担由此产生的法律后果，包括享有代理行为所产生的权利和承担由此而产生的义务。以被代理人的名义，意味着只有被代理人才是法律关系的主体，代理人仅仅是该具体法律行为的实施者，但其并不是该法律后果的承担者。;3．代理人独立地实施代理行为 被代理人可以给予代理人一定的指导和协助，但代理人本身的意志是独立的，并不是将被代理人的意思传达给交易相对人。代理人要凭借自己的知识和经验，独立地作出分析判断，独立地决定如何向第三人为意思表示，并决定是否接受第三人的意思表示。 这一特征使代理人与居间人、传达人、中介人区别开来，后者都不得独立进行意思表示或接受意思表示。 ;4．代理人须在代理权限内实施代理行为 代理权是代理人进行代理活动的法律依据，只有在代理权范围内实施的代理行为，才符合被代理人的利益，故因此而产生的法律后果才当然归属于被代理人。;5．代理行为所产生的法律效果直接由被代理人承受 由代理行为所产生的权利义务，不是由代理人承受，也不是由代理人承受后再转给被代理人，而是直接由被代理人承受。 即便因代理人的过错导致某种不利法律后果，只要是在代理权限内，仍然须由被代理人承受。被代理人可以根据内部关系，要求代理人承担一定的民事责任。;（三）代理与相关概念的区别 1、与传达人的区别 传达人是将当事人的意思表示传达给对方当事人的传话人。其任务仅在于忠实地传达委托人的意思表示，在传达中间自己不进行意思表示。而在代理，则由代理人直接、独立地进行意思表示，以自己的意志决定意思表示的内容和法律行为的成立与否。; 2、与居间人的区别 居间人是为委托人与