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国际商法;Ch3 国际商事合同法;§3.1 概 述 ;三、国际范围内合同法的渊源;（二）大陆法 制定法曾是唯一渊源 判例法得到了大发展 给法官留下更多自由裁量的余地（演绎） （三）国际 《国际商事合同通则》 《联合国国际货物销售合同公约》 ;（四）我国 1999年10月1日，《合同法》生效，对大陆法和英美法兼收并蓄 四、合同的概念 （一）英美法 认为合同的本质是交易 恩惠性或赠与性的协议不同于合同 ;（二）大陆法 合同的本质是“合意” 赠与是有效的协议 （三）现代商法的倾向 不管其中的诺言有无对价 （四）我国 《合同法》：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。;五、国际商事合同 商人 商事性质 国际 六、国际商事合同的基本原则 1. 当事人意思自治原则 2. 诚实信用和公平???则 3. 恪守合法合同原则 4. 遵守强行法原则;§3.2 国际商事合同的成立;一、意思表示一致 （一）要约（Offer） 1、要约的定义和特征 要约是具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立意图的订立合同的建议。;特征： 1）要约是关于订立合同的肯定建议 一旦被接受合同即告成立 给了受要约人决定合同是否成立的权利 区别于邀约；区别于开始合同谈判的意思表示 案例：哈威诉富赛案（1893） ;;案例;原告胜诉，上诉法院：该广告中“已将1000英镑存入银行”显示了诚意（sincerity），这是被告意在使自己受法律约束的强有力证据。 ; 3）要约是关于订立合同的明确建议 应包含足以确定要约人与受要约人之间主要权利和义务的内容 体现了契约自由原则 【案例】Baird纺织品控股公司诉Markks and Spencer公司案 最少包括：标的、价格或确定价格的方法、数量或确定数量的方法 【案例】坎特雷有限公司诉特拉纳有限公司案 ;2、要约的生效时间 要约到达受要约人时生效 何种情形视为到达 【案例】A与B买卖纠纷案 关于撤回的规定 ;3、要约的约束力 到达生效之后，受要约人尚未承诺而成为有效合同之前，要约能否被撤销？ 大陆法：要约在有效期内不可被撤销 英美法/我国：只要受要约人尚未承诺，要约人随时可撤销。有例外。 ;4、要约的失效 要约过了有效期限 要约被有效撤回或撤销 要约变为非法 要约人失去履行要约的能力，而受要约人作出承诺之前已知道该情况 要约被受要约人拒绝，或受要约人提出反要约 合理期限;（二）承诺;有效条件;2、承诺生效时间 我国及大陆法，国际惯例：“收邮主义” 声明或通知到达生效；行为作出的时间 （日本对隔地，发出生效） 英美法：“投邮主义”，邮箱规则（mailbox rule） 当代发展倾向于收邮主义 ;二、当事人具有订立国际商事合同的能力;（二）法人 英美法系 对越权无效原则的放弃 对越权的限制 大陆法系：对善意第三者，公司的行为越权并不会导致行为无效 中国法：90年代之前越权无效，1993年一般地超范围经营或违反经营方式，按有关的行政管理规定处理，不因此确认合同无效;三、英美法上的对价;在法律上，对价的作用在于使诺言对诺言人产生约束力。 无对价的诺言如果已被兑现，诺言人不得反悔 对价与诺言互为交易的对象 所有作为诺言的交易对象的东西均可成为对价：诺言、行为、不行为;（二）关于对价的基本规则 1. 过去的对价不是对价 2. 对价须是诺言的诱因；诺言须是对价之诱因 3. 对价必须来自于受允诺人 ;4. 对价必须具有法律上的充分性（Legal Sufficiency） 1）允诺人法律上的利益。 对价须是某种有价值的东西 空洞的诺言（illusory consideration）不能构成对价：缺乏对价的互惠 2）受允诺人法律上的受损 法律规定的义务不能作为对价 既存的义务不能作为对价 案例 ;;大陆法系的有关规定;§3.3 当事人意思表示的真实性;英美法：错误（mistake）与误解（misunderstanding）是不同的概念 中国：使用“误解”一词，包括mistake和misunderstanding 2. 特征 1）对已存在的事实或法律存在不正确的看法。 2）当事人的错误发生在订立合同之时 ;（二）错误的法律后果 一般，当事人订立合同之时发生的错误能引起合同无效或得以撤销的法律后果，但必须具备一定条件 大陆法系：必须是本质性的错误才能导致合同无效或得以撤销 英美法系：区分为共同错误与单方错误。作为一般规则，单方错误，合同有效 《通则》 ;英美法系;;二、欺诈 （一）欺诈的定义 欺诈是一方当事人为引诱对方当事人订立合同而对事实所做的欺诈性陈述（Fr