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[内容摘要] 正当防卫，是指为了使国家、公共利益，本人或者他人的人身、财产或其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不超过必要限度的防卫行为。它是我国刑法的一项重要 HYPERLINK / \t _blank 法律制度，是正当防卫刑事责任的法律依据。对于保障公共利益和其他合法权益免受正在进行的不法侵害,鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争,具有积极和现实的意义。本文通过对正当防卫的概念、特征、构成要件以及防卫过当等法律问题进行评析，并阐述正当防卫必要限度的具体内容，由此而提出关于正当防卫在司法实践中如何正确运用的相关问题 。并结合我国刑法关于正当防卫内容的规定，对正当防卫制度的完善和发展提出了自己的看法和观点。正当防卫是法律所允许和提倡的排除社会危害性的行为，是人民群众同违法犯罪作斗争的重要手段，是法律赋予每一个公民的权利和义务．深入研究正当防卫，对于正确认定和充分保护正当防卫具有十分重要的意义。本文分四个部分，分别论述了：正当防卫的概念,正当防卫是从是非不分的争斗中逐步分离出来，并发展形成的；正当防卫不是来不及诉诸法律时的救济制度；也不是不得巳时才能实施；作为正当防卫起因的不法侵害须为主观故意不法，应遵从主客观相统一的标准；正当防卫的必要条件，包括足以制止不法侵害的内容，规劝、求饶与逃避不是正当防卫；可以针对不法侵害人的财产和其他权利实施正当防卫，正当防卫可分为针对不法侵害人的身体、财产和其他权利三种类型。当然也必须有起因、时间等条件。本文还从司法实践中遇到的诸如防卫过当、过失犯罪和不作为行为是否可以实行正当防卫等问题进行思考与分析，提出了自己的一些见解。文章最后对特殊防卫权展开分析，强调面对不法侵害要疾恶如仇，实施正当防卫应理直气壮。 [关 健 词] 正当防卫，防卫过当，不法侵害，无过当防卫，必要限度 第一章：正当防卫的历史沿革和立法取向目的和意义 一；正当防卫的历史沿革和立法取向 自人类起源始，防卫本能就已成为社会共同体所接受。对此，马基雅维里曾精辟地指出：“世界上有两种斗争方法：一种方法是运用法律，另一种方法则是运用武力。第一种方法是属于人类特有的，而第二种方法则是属于野兽的。但是，因为前者常常有所不足，所以必须诉诸后者。” 正当防卫作为法律制度在我国自古有之。《汉律》规定：“无故入人室宅庐舍，上人车船，牵引欲犯法者，其时格杀之，无罪。”是指无故入人室宅舍，上人车船，索引人欲犯法者，其时杀之，无罪。这是公然允许对有盗窃嫌疑者，可以立即杀死。而在《唐律》中“诸夜无故入人家者，笞四十。主人登时杀者，勿论”的规定，可以说是正当防卫在中国封建法律确定时期的基本标志。《后周律》规定：“盗贼群攻乡邑及入人家者，杀之，无罪。”《清律》有“妻妾与人通奸，而于奸处亲获奸夫，奸妇，登时杀者，勿论”的规定。在古代西方也有类似规定。如古罗马《十二铜表法》规定，如果于夜间行窃，就地被杀，则杀人者是合法的。《汉穆拉比法典》规定：“自由民侵犯他人之居者，应在此侵犯处处死并掩埋之。”东西方古代法律对正当防卫规定的共同点是允许对侵害者实行报复和私刑，以维护统治阶级的根本利益。正当防卫是一个古老的概念，经历了一个漫长而又曲折的历史发展过程。它萌生于复仇， 蜕变于私刑， 历史渊源一直可追溯到原始社会。作为法律制度在刑法中地位的真正确立， 是1791 年的法国刑法典。可以说， 现代意义上的正当防卫制度， 是十八世纪启蒙思想家所鼓吹的天赋人权论的产物。在中国，关于正当防卫的记载莫过于《尚书?舜典》中的“眚灾肆赦”一语。随后的《史记?秦始皇本纪》中有“夫为寄，杀之无罪”的记载，《汉律》①中规定：“无故入人室宅庐者，上人船，牵引人欲犯法者，其时格杀之，无罪”。作为中华法系之代表的《唐律?疏议》②可以说是我国封建社会最完备的法典。《唐律?疏议》中规定：“诸夜无故入人家，笞四十，主人登时杀者，勿论”。从这里我们可以看出，在我国古代，虽然没有明确正当防卫的概念，但是已经初步具备了正当防卫的内容。正当防卫的古典定义是“为自己或他人免受正在发生的不法侵害而实施的必要的防卫行为③” 现代意义上的正当防卫制度，是在18世纪启蒙思想家的天赋人权论的基础上形成的。特点有二：一是将正当防卫视为紧急情况下的自力救助；二是以个人为出发点阐述正当防卫性质，强调个人权利神圣不可侵犯。而在近代西方法制史上，最早在刑法中明确规定正当防卫的是1791年的法国刑法典。该法典第6条规定：“防卫他人对于自己或他人生命伤害而杀人时不为罪。”这条关于正当防卫的规定，泛指行为的外部特征虽象是具备犯罪构成要件，但实质上不仅对社会不具有危害性，而且还有利于国家，这种行为的社会危害性被排除，被认为是合法的。《德国刑法典》第53条也规定：“由于正当防卫而不得不为的行为不罚。”“自己或他人遭受