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法学专业导论新
法学专业导论;第一讲 法学的概念;(一) 法学词语的来源;西方法学词语演变的规律;;2、汉字表达的法学;二、法学的研究对象;(二)法的现象;(三)与法相关的问题;三、法学是一种科学;四、法学历史;1.西方法学产生的前奏;(二)柏拉图的法学思想;(三)亚历士多德的法治理论;为什么法治优于一人之治;2.法治的含义;何为良法;亚里士多德法治的具体措施;二、罗马法学;;;罗马法学的特征;西欧中世纪法学;西方近代法学;古典自然法法学;哲理法学派;历史法学派;英国历史法学派;功利主义法学;实证分析法学;英国法学家约翰·奥斯丁;西方现代法学;(二)中国的法学历史;马克思主义法学;第二章 法与法律;第一节 法律的概念;灋的图像;《异物志》;《论衡?是应》;法(灋)的含义;法的含义的影响;《康熙字典》中 “法”的十种解释;
第五,象也。《文心雕龙·书记篇》:“申宪述兵,则有律令法制。法者,象也。兵谋无方,而奇正有象,故曰法。”
第六,效法也。《易·系辞》“崇效天,卑法地。”
第七,执法星名。《史记·天官书》注:“瑞门次东第一星为左执法,廷尉之象;瑞门西第一星为右执法,御史大夫之象。”
第八,姓。
第九,拂。
第十,废。
;《康熙字典》解释的变化;;(二)古汉语中的几个相关术语;刑的字体;;二、西方的“法”与“法律” ;中西法律概念的区别;三、广义与狭义的“法”;狭义法律的概念表述;;(二)广义的法;;奈德的观点:纠纷代替法律;格尔兹:法律是地方性知识;第二节 法律的特征;二、现代法律的主要特点 ;;;;第三节 法律作用;二、法律的规范作用;;三、法律的社会作用;第四节 法律渊源;;;英国霍兰德的观点;;;;;;;二、法律渊源的种类
(一)制定法:是指由国家立法机关或经立法机关授权的国家机关制定通过的成文的规范性文件。根据制定机关的不同,制定法可分为议会制定法和授权立法;根据效力高低可分为宪法、法律、行政法规、地方性法规等。
在西方,制定法是大陆法系国家的最重要的法源;在英美法系制定法只有被应用到判决中才被视为法的渊源。我国历来就有编纂法典的传统,目前最重要的法律渊源也是制定法。
;(二)判例:因法??判决而形成的法律。
具体而言,判例法是指最高法院或上级法院对某一案件判决中的判决理由(或称司法决定)对以后本院和下级法院同类案件的裁判具有约束力,判决理由因而具有与法律相当的地位,可以成为解决类似案件的法律依据。
判例法是英美法系国家的主要法源,大陆法系国家一般不认为判例是正式法源,但判例在大陆法系国家也一直发挥重要作用。随着两大法系的日益靠拢,判例在大陆法系有的国家已经成为正式法源,如法国的行政法就是由行政法院判例和法律共同组成的。;;;;(四)法理:是对法的理性认识。在司法适用中法理包括社会上公认的公平、正义等社会价值观念。
这些价值观念一般是不具有法律约束力的,但法律条款含混不清时就要求助于正义。同样,当审理某个案件存在着两个或两个以上的正式渊源时,有关公平、正义的考虑会对法官的选择起到决定性的权衡作用。
须注意的是法官能否以适用实在法会破坏正义为由而拒绝适用实在法呢?即正义等价值观念能否优先正式法源?对这一问题的争论是很大的。法官必须在实现正义与维护实在法之间进行某种折衷和平衡。;(五)法学家的学说:是指著名法学家对法律问题的系统解释、论述。
在西方,学说一直是法律渊源的重要组成部分。在古罗马,法律学说是裁判官和执政官进行法律活动的依据,法学家的意见只要不是违反成文法规定或者违背皇帝意愿的,就同皇帝的批复一样对审判员具有约束力。相比而言,西方大陆法系国家更为重视法律学说的作用。
总的来说,学说能够成为法律渊源,一方面是因为制定法必然存在着缺漏,因而需要通过法学理论的科学性、灵活性来疏释成文法的不合理性和僵硬性。同时,西方法律传统一直将法律和公平、理性、道理联系在一起,视法律的生命是建立在合理、正当基础之上的法律文化传统,也促成了学说在司法中重要地位的形成。;(六)国际条约和协定:是指国家及其他国际法主体间所缔结的确定相互关系间的权利义务的协议。
就一国而言,凡是国家缔结或加入的国际条约(声明保留的除外)应对本国有约束力,在经过法定程序为有关国家机关认可后,成为本国的法律渊源之一。
国际条约一般分为造法性条约和契约性条约, 能够成为法源的主要是造法性条约,即条约含有规范性内容,创设了新的规则或确认、改变了现有的一般国际法规则。
随着全球化进程的加快,国际条约的法源地位日益突出,各国大多根据国际条约的内容来修正本国法律中与之相抵触的内容。这就说明,国际法优先正成为普遍的选择。
;;第八章 法律演进;第一节 法律起源;;;;第二节 法律发展;;;;;;;第三节 法律现代化;;;三、法律现代化的基本模式
以法律现代化最初的动力
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