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合同工程案 建设工程施工合同案件审判要点与技巧 一、建设工程施工合同效力的审查 人民法院审理建设工程施工合同案件，首先，应当审查该合同的法律效力问题。合同效力是法律以强制力使合同当事人按其相互之间确立的合同内容履行义务、实现权利的效力。合同效力问题属于实体问题，是人民法院开庭审理的重点。审判实践中，影响合同效力 的 1. 因违 素反 法有 律 以禁 下止 性几 的 点规 ： 定 《合同法》、《建筑法》以及相关的法规、司法解释对建设工程施工合同的效力都作了强制性的规定，任何人都不得违背。违反规定的具体情形有：（1）禁止发包人将工程肢解发包。发包人与总承包人订立建设工程合同时，可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同，但发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解若干部分后，发包给几个承包人。（2）禁止承包人将全部工程转包给他人以及将全部工程肢解后，以分包名义转包给他 人 。 （3）禁止承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人。对违反上述法律规定的禁止性条款，人民法院应当依据职权主动审查，不能因当事人没有主张而放弃审查，其理由是若案件中有上述规定的情形，是不以当事人的意志为转移的，最终结果都会导致合同无效的法律后果。因此，合同效力问题是建设工程施工合同纠纷 案2. 件建 的设 工 重程 点施 工审合 查同 内主 体 容资 之质 的一审 。 查 建设工程施工合同的主体承包方必须是法人，且具有相应的资质条件。《合同法》明确规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。承包人必须是取得工商登记管理机关颁发的营业执照，取得法人资格的单位。审判实践中，建设工程施工合同主体不合格的情形包括超范围经营、超出资质等级情况。超经营范围的属于无资质，没有经营权。超出资质等级的是指承包人对从事的建设工程项目，不具有相应的技术管理能力、保证工程质量的安全能力。审判实践中，没有经营范围或超出资质等级的情况多数是以挂靠的形式出现，对挂靠的情况人民法院应当认真审查是否存在无效合同的情况。对无资质承揽工程、超资质承揽工程以及变相以施工企业资质进行交易的行为，人民法院应依职权审查 3. 建 设其工 程 施 工 效合 同 当 事 人力的 意 思 表 。 示 当事人的意思表示是否是真实，影响合同的效力。当事人的意思表示真实，才能确认当事人是自愿订立合同，合同的内容和目的相一致。审判实践中，人民法院应当审查订立合同时是否存在一方欺诈、胁迫对方、或乘人之危，使对方作出不真实的意思表示；有无用合法的形式掩盖非法目的的情形；合同一方是否存在重大误解或显失公平；是否存在可撤销或可变更的情形；是否存在部分有效或部分无效的情形。 种 情 况审 4.并判 实 违不践多中反见， 社，还 审应 会理注 公时意 应以 下共给几 利予个 注方益意面 的 。 ： 《民法通则》和《合同法》对违反社会公共利益的情况都作了规定，审判实践中，此 （1）当事人之间没有建设工程施工合同时，法庭应重点审查当事人之间是否已经实际履行以及工程是否已经交付使用的情形；若有，还应当审查是否有结算报告、给付与欠款的金额是否明确。其理由是根据《合同法》第36条关于法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同的，当事人未采用书面形式但一方已经履行了主要义务，对方 接 受 的 ， 该 合 同 成 立 的 规 定 。 （2）当事人的约定不违背法律、法规的规定，但有悖于行政主管部门的规定，一方主张合同无效的，法院应审查双方的合同是否已经实际履行。其理由是，行政部门的规定并不属于法律规定的禁止性条款，同时，双方签订合同的意思表示是真实的，故不应当轻易认定无效。例如，某建筑工程公司与某钢铁厂建设工程施工合同未实行招标投标，违反《工程建筑施工招标投标管理办法》规定的公开、公平、公正的原则，且合同中有垫资条款，主张合同无效。由于当事人的意思表示是真实的，合同中垫资承包虽有悖于行政主管部门的规定，但约定不违反法律、法规的禁止性、强制性规定，同时，招标与投标是钢铁厂自己的事与建筑公司无关，故法庭认定合同有效。（3）一方或双方当事人是多人时主体资格的审查。在建设工程施工合同的标的较大，有的时候需要几个方面的配合才能完成，应对主体资格进行重点审查；若工程是两个单位联合施工的，应审查每个主体的资质证明。 二 、 工 程 造 价 的 审 查 工程造价是建设工程施工合同的基本条款之一。工程价款纠纷是建设工程施工合同纠纷中发生纷争最多的类型。建设工程施工合同、工程结算书、给付金额的票据、欠款的金额、竣工与验收报告、工程交接的