司法考试法理学与碌嫩述题有关的知识点(二).doc

司法考试法理学与论述题有关的知识点(二) 　　十一、法律责任 　　法律责任，是指因为违反了法定义务，契约义务或由于法律的规定，而由行为人所承担的不利的法律后果。 　　法律责任的原因分为三类：第一，是因为违法;第二，是由于违约;第三，既没违法又没违约，但由于法律的规定而引起的。 　　注意法律规则的构成：假定、行为模式、法律后果。假定是指这个法律规则在什么情况下对谁有效。一旦假定发生，行为人有这几个模式：可以，不得，必须，应当。“可以”是授权性的模式。“不得”，“必须”，“应当”是义务性的模式。 　　授权性规则又是和法的哪个规定作用相联系。因为授权性规定你可以这么做，意味着这种指引是有选择的指引。因此，授权性规则是和有选择的指引相一致的。而“不得”，“必须”，“应当”这些指引，是义务，是不能选择的。因此，义务规则是和确定的指引相联系的。 　　法律后果有两种，一是肯定的后果，二是否定的后果。如果按照了指引去做就是肯定的后果。如果违反了指引去做就是否定的后果。 　　责任分为民事责任、刑事责任、行政责任和违宪责任。违宪责任是指违反了宪法的规定，导致的责任是违宪责任。违宪责任是和宪法效力的最高性相联系的。宪法效力最高性有两个含义：第一，宪法是法律法规制定的依据，任何法律法规都不得和宪法相违背。与其相违背的，无效。第二，宪法也是一切人行为的最高准则。因此，是国家机关领导人或人大代表违宪，将被罢免。 　　法律责任的规则原则：(1)责任法定原则(2)公正原则(3)效益原则(4)合理性原则。 　　免责：(1)时效免责，即法律责任经过了一定的期限后而免除。例如《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。 　　(2)不诉及协议免责。是指如果受害人或有关当事人不向法院起诉要求追究行为人的法律责任，行为人的法律责任就实际上被免除，或者受害人与加害人在法律允许的范围内协商同意的免责。例如医生锯掉腿部长有肿瘤的一位患者的大腿。这是医疗合同协议免责。 　　(3)自首、立功免责。 　　(4)因履行不能而免责。 　　法律责任、法律后果、法律制裁和法律条文的综合讲解： 　　例如，2005年的一道考题： 　　A.任何法律的设定都必定是正义的实现。这是错误的。因为如果这个法是恶法，则法律责任的设定就不是正义的实现。如果是良法则是正义的实现。 　　B.法律后果不一定是法律制裁。这是正确的。法律后果有两个：肯定和否定。只有否定的后果才存在法律责任，有法律责任才可能有法律制裁。 　　C.承担法律责任即意味着接受法律制裁。这是错误的。因为如果你能主动承担法律责任，就不存在制裁。法律制裁是因为不主动承担法律责任国家用强制力强迫去承担法律责任才构成法律制裁。因此法律制裁是被动承担法律责任。同时，法律制裁也不再是纯粹是一个补偿，而具有惩罚性。 　　D.不是每个法律责任都有法律责任的规定。这是正确的。法律条文和法律规则不是一一对应关系。一个法律条文可以规定不同的规则，几个条文也可能共同构成一个规则。 　　第二章　法的运行 　　十二、立法 　　1.当代我国的立法体制是一元两极和多层次。一元是指在我国，在全国范围内，只存在一个统一的立法体系。宪法指出，国家结构形式有两个：一是单一制，二是联邦制。我国是单一制，就只能有一个立法体系。两极是指我国分为中央和地方两个等级。多层次是指不管是中央的立法还是地方的立法，都各自分成不同的层次。如法律和行政法规都属于中央立法。地方性法规和地方政府的规章，经济特许法规和特许的立法都是地方立法。 　　2.立法原则 　　法治原则 　　立法法治统一原则。例如，一个卫生主管部门去一个超市，查封了一箱过期的变质的奶粉，并贴了封条，但是质检局随后赶来，在封条上又贴了封条。质检局和卫生局的执法人员的行为都是由法律依据的，双方因为各不退让，都用自己的有处罚依据，因此，双方发生打架。执法人员打架的背后是法律在打架。 　　例如，有一个110车，车上有位孕妇，车经过收费站时，收费站要求收费，但110车说，他是属于免征车辆，是不需要收费的，双方发生了争执。结果耽误了孕妇，孕妇生命垂危。所以注意按照收费站和110车都有各自说法的依据。所以背后也是法律在打架。 　　立法的民主性原则 　　立法的民主性原则包括第一，立法的内容要民主。第二，立法的过程和立法的程序要民主。立法的内容民主性是指法律制定必须从最大多数人的最根本利益出发。立法的程序民主性是指(1)立法主体的组成要民主。(2)立法主体的活动要民主，即在立法程序的各个阶段，包括法律的提出、审议、通过和颁布都要体现民主思想。(3)立法的过程要公开。 　　在当代社会，法律未经颁布就无效。 　　十三、法的实施 　　1.法的实现又是和法的实施、法的时效相联系的概念。法的实施是法在社会生活中被人们实际执行。