第一章 宪法基本赖捻论.doc

第一章 宪法基本理论 　　第一节 宪法的概念 　　本节应重点掌握两个问题：一是宪法具有法的共性，二是宪法与普通法律的区别。 　　第一，宪法具有法的共性共涉及两个知识点。宪法具有法的共性可以假设这样一个题目，其背景是在宪法是根本法这个共识上，宪法是不是法律？能不能由司法机关在审判实践中得以适用？这是理论和实践中都提出的问题。讲宪法具有法的共性，应当注意任何国家的法律体系都是由宪法、刑事法、民事法、行政法等诸多法律构成，这里讲宪法具有法的共性是从部门法的角度来看宪法的特点。宪法和法的关系实际涉及两个层面，一是作为根本法的宪法，一是作为部门法的宪法。作为根本法的宪法是从法律效力和法律位阶角度来看，宪法效力最高、位阶最高；从部门法的角度看，宪法也是法律的一个部门，包括宪法和宪法性法律，在这个角度宪法和其他部门法的性质一样，具有司法适用性，尽管当下我国宪法并未进入诉讼领域。 　　第二，宪法和普通法的区别。它们之间的区别教材写了三个方面，一是宪法的内容不同于普通法律，二是宪法的效力不同于普通法律，三是宪法的制定和修改程序不同于普通法律。比较重要的是宪法的效力不同于普通法律，涉及三个知识点：第一，宪法是普通法利以制定的基础和依据；第二，普通法律的规定不得和宪法相抵触，否则无效；第三，一切组织和个人都必须以宪法为根本的活动原则。将这三点概括起来可以出选择题，以往谈宪法的最高效力主要指前两个方面，现在增补了第三点，即宪法是一切组织和个人活动的最高原则。这里涉及两个宪法条文，一是《宪法》序言第13自然段：“全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企事业组织，都必须以宪法为根本活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。”其中涉及几个主体即宪法监督和宪法保障的主体，可以出选择题，这几个主体应当注意。二是《宪法》第5条，其第1款规定：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得和宪法相抵触。”这是讲宪法的最高效力。 　　宪法的制定、修改程序不同于普通法律，也较重要，其中包含了几个知识点。 　　第一，宪法在制定上的特点。宪法制定时往往要成立一个专门机构，如制宪委员会、制宪议会或宪法起草委员会等。那么，这个专门机构是临时性还是常设性机构？我们认为是临时性机构，比如我国1954年制定宪法的时候，成立了一个以毛泽东为主席的宪法起草委员会，宪法制定后该机构就撤销了。相关问题是，我国从建国至今共制定了几部宪法？有人认为制定过四部宪法，其实只制定过一部宪法，即1954年制定的宪法，以后我国对宪法进行过多次修改，总共八次修改。其中有三次是大的修改，五次是小的修改。三次大修改分别在1975年、1978年、1982年，五次小的修改分别是1979年、1980年、1993年、1999年的修宪，总之，就制定而言我国只制定过一部宪法。一般来说，一个国家政权的性质不发生变化就不存在制宪问题。 　　第二，在宪法修改方面涉及三个小知识点。 　　一是修宪时谁有权提出修改宪法的建议？这可以出多项选择题，根据我国《宪法》第64条的规定，宪法的修改两个方面有权提出：全国人大常委会和五分之一以上的全国人大代表。1993年修宪时这两方共同行使了提案权，一般题目会设干扰项，如：中共中央能不能提？大会主席团可不可以提？现在，我国修宪实际上惯例是中共中央提出建议，但它无权向全国人大直接提出修正案，其建议可以提到常委会讨论，然后经由常委会提到全国人大。 　　二是宪法的通过。宪法通过可以是单选题，宪法规定由全国人大全体代表的2／3以上多数通过，干扰项前后均可设，前边比如说由全国人大出席会议的代表，请注意全体代表同出席会议的代表是不一样的；后边可以设2／3多数，宪法中规定的是“2／3以上多数”。 　　三是普通法律的制定修改，通过程序如何呢？根据我国宪法规定，比如说全国人大制定的法律就以全国人大全体代表的过半数通过，而不用1／2以上多数，原来也用过，瑞不用这个提法了。国为1／2以上多数涉及到一个法律的本数问题，比方说判3年以上7年以下有期徒刑包不包括3年和7年呢？包括，在法律上“以上以下”是包括本数的。若用1／2以上多数就涉及到包不包括1／2的问题，在我国1／2是不符合民主政治的规则的。国为民主政治基本特征是少数服从多数，如果1／2就是等数，不能通过，比如说我国通过公路法修改案，经过人大常委会投两次票才通过，第一次投票时出现了77票对77票，是等数的1／2，未获通过。 至于宪法的政治性特征，不作重点讲解。 第二节 宪法的产生和发展 　　第一个问题，宪法产生的基本条件，这里谈三个知识点。 　　一是宪法产生的基本条件有哪些？教材写了四大条件或四个因素，包括经济因素、政治因素和法律因素，这可以出一个不定项选择题。 　　二是宪法产生的经济因素，可以出单项选择