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PAGE  PAGE 24 第一讲 诉讼法学导论 阅读教材：刑诉：１－２章；民诉：１章；行诉：１－２章。 导语： 诉讼的产生：社会冲突与纠纷解决 ＊有人类就有冲突，社会冲突始终不可避免； ＊纠纷解决机制可分为公力救济、私力救济、社会救济（后两者合称ＡDR）； ＊诉讼产生之前，即在国家和法院出现之前，人类主要依靠私力救济解决纠纷； ＊诉讼不是从来就有的，它是人类社会发展到一定阶段的产物，国家和法律的产生和存在，是诉讼起源的前提和基础。 *公力救济与ＡDR的关系：互为补充。 诉讼意义：秩序、人权 ＊诉讼避免了同态复仇、以暴制暴的野蛮和再次复仇所产生的社会无序与动荡，有利于保障社会的稳定有序。 ＊诉讼把冲突的解决纳入程序化，程序化途径避免了同态复仇、强者为王等社会游戏规则带来的无效率与不公平。诉讼是随着国家及法律的产生而产生的，是民主和法制的产物，是人类文明进步的一大标志，保证了冲突解决的公正性，有利于更好地维护人权。 本讲主要内容： 一、诉讼概述； 二、诉讼与诉讼法学； 三、诉讼的历史沿革； 四、诉讼的基本原理。 一、诉讼概述 １．诉讼的概念 诉讼是在国家司法机关的主持下，在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，解决讼争的活动。 ２．诉讼的特点 （１）诉讼是社会冲突的产物； （２）诉讼作为一种特定的解决社会争执的机制，是由追诉者、被追诉者以及主持诉讼活动的国家司法机关三方组成的； （３）诉讼是个法定的运作过程，诉讼活动必须严格依照诉讼法律规范所确立的诉讼程序和规则进行，违反诉讼程序的诉讼活动应认为无效。 （４）诉讼具有强制性。正因为诉讼活动是一种依法进行的司法活动，所以司法机关在诉讼活动中做出的裁判及其他处理决定，当事人必须严格履行，否则，司法机关有权强制执行。 （５）诉讼是一种公力救济，是国家专门机关代表国家行使公权力的过程。 ３．诉讼的分类 （１）按国家的有历史类型不同： 奴隶制国家的诉讼 封建制国家的诉讼 资本主义国家的诉讼 社会主义国家的诉讼 （２）按诉讼程序的形式特征不同： 弹劾式诉讼（又称控告式） 纠问式诉讼；（又称审问式） 混合式诉讼（又称审问辩论式），在混合式诉讼中，又有两种取向： ＊职权主义——保留了法官依职权进行调查证据的权力，注重发挥法官在调查案件事实方面的能动性； ＊当事人主义——大力借鉴对抗式诉讼的因素，在诉讼中注重发挥控辩双方的积极性，注重控诉辩护双方的平等对抗。 （３）按诉讼所解决的问题的不同： ＊刑事诉讼（以公诉私，俗称“官告民”） ＊民事诉讼（以私诉私，俗称“民告民”） ＊行政诉讼（以私诉公，俗称“民告官”） 上述三种诉讼的区别： 诉讼主体不同； 诉讼原则不同； 证据制度不同； 强制措施不同； 诉讼程序不同； 二、诉讼与诉讼法学 1．诉讼法学的含义 诉讼法是关于诉讼程序，即诉讼活动的进行、诉讼的方式、内容及其效力的法律规范的总称。 2．程序法和实体法 观点一：程序法只是实体法的助法或或辅法，主张“程序工具”论。 *观点二：程序法不只助法，而且优先于实体法，实体法是从程序法中派生出来的，主张“程序法是实体法之母”。 观点三：程序法与实体法没有主次之分，主张“并重论”。 实体法与程序法关系： （1）程序法对实体法的实施具有保障作用，这是程序法对于实体法的工具性价值。 （2）程序法相对于实体法而言，也具有某种独立性。可以优先于实体法。 3．诉讼法的分类 刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法 4．诉讼法学 诉讼法是一个法律部门，诉讼法学是一门法学学科，是以研究诉讼法律规范、诉讼实践和诉讼理论为对象的学科。 三、诉讼的历史沿革 1．奴隶社会的诉讼制度——弹劾式诉讼制度与神示证据制度 控——私诉，个人控告； 辩——有权辩论； 审——审判权相对较小，较中立；审判权从属于行政权，二者合一。 2．封建社会的诉讼制度——纠问式诉讼制度与法定证据制度 控——国家垄断，个人无权控告； 辩——只有招供义务，而无权辩论； 审——双重性：审判权很大（控审不分）；审判权很小，从属于行政权，二者合一。 3、近现代社会的诉讼制度——混合式诉讼制度与自由心证证据制度 混合式诉讼制度可分为三类：当事人主义、职权主义、折衷主义，但其共同特点为： 控——由国家行使控诉权；由专门的检察机关具体行使，但其地位属于当事人一方，不具有优势地位；公诉为主，自诉为辅； 辩——通过各种方式强化辩护的权利； 审——控审分离，只行使审判权；不告不理；与行政权分离。 自由心证在刑诉中表现为“排除合理怀疑”；在民诉中表现为“采用优势证据”。 四、诉讼的基本原理 1．诉讼目的 指国家建立诉讼制度，进行诉讼活动所期望达到的结果。（惩罚犯罪/保障人权？） 2．诉讼结构 是指诉讼的各诉讼主体在诉讼中的地位及相互间的法律关系。职权主义与当