选择适用一般法与痰呢别法的几个问题.pdfVIP

2008年 5月 宁夏社会科学 No. 3. May. 2008 第 3期 (总第 148期 ) Social Sciences in N ingxia Gen. No. 148 选择适用一般法与特别法的几个问题 杨登峰 (南京师范大学 法学院 , 江苏 南京 　210097) 摘要 :“特别法优于一般法 ”是解决一般法和特别法之冲突的基本规则 ,认定何为特别法 是适用这一规则的前提 。辨识二者不应从规范所调整的事项出发 ,而应着眼于规范自身的构 成要素 。《立法法 》将“特别法优于一般法 ”规则限于“同一机关制定的 ”规范 ,但该规则也可适 用于不同机关制定的特别法与一般法 。对“旧特别法 ”与“新一般法 ”可按“旧特别法优于新一 般法 ”规则适用 ,这较现行的“裁决 ”制度更为妥当 。 关键词 :一般法 ; 特别法 ;新一般法 ;旧特别法 ;选择适用 中图分类号 : D905. 2　　文献标志码 : A　　文章编号 : 1002 - 0292 (2008) 03 - 0019 - 05 　　特别法与一般法之间的冲突是最常见的一种法律冲 般法和特别法 ”、“新特别法与旧一般法的适用 ”三个部分 突 。对此 ,我国《立法法 》第八十三条规定 :“同一机关制 对这些问题予以讨论 。 定的法律 、行政法规 、地方性法规 、自治条例和单行条例 、 一 、一般法与特别法的确认 规章 ,特别规定与一般规定不一致的 ,适用特别规定 。”第 关于一般法与特别法的判断基准 ,国内学者很少论 八十五条规定 :“法律之间对同一事项的新的一般规定与 及 ,一般都是给二者下个简单的区别性定义 。如有人认 旧的特别规定不一致 ,不能确定如何适用时 ,由全国人民 为 :“所谓特别规定 ,就是根据某种特殊情况和需要规定的 代表大会常务委员会裁决 。行政法规之间对同一事项的 调整某种特殊社会关系的法律规范 。所谓一般规定 ,就是 新的一般规定与旧的特别规定不一致 ,不能确定如何适用 为调整某类社会关系而制定的法律规范 。”[ 1 ]293这一定义 时 ,由国务院裁决 。”从而确立了解决这一冲突的“特别法 只是用特殊社会关系 、一般社会关系代替了特别法和一般 优于一般法 ”规则和“裁决 ”制度 。 法 ,结果使概念更为抽象 ,并没有真正解决问题 。还有人 但是 ,上述规则和制度仅适用于“同一机关制定的