国际直接投资的论文（正文）第二节马.docVIP

第n节 国际直接投资的形式 随着国际经济的飞速发展，世界上无论是经济实力较为强盛的发达国家， 还是经济发展滞后、经济力量较为薄弱的发展中国家，都纷纷加入到国际贸易和投资市场的角逐之中，一国的国际贸易和投资发展如何，在很大程度上关系到其经济的发展、民族的振兴。因此，国际投资关系的形式也日益呈现出多样化的格局。 一般来讲，国际投资是指投资主体将其资本经过跨国流动和跨国经营,从而实现资本自身价值的增值的经济行为。一项有法律意义的国际投资，必然有投资主体和投资客体。国际投资的主体是指有独立的投资决策权，并对投资的收益或者损失具有独立责任能力的法人、自然人及其他经济组织。国际投资的客体是指投资主体在其跨国经营过程中加以操作和控制，以实现其投资目的的对象，主要包括实物资产、无形资产和金融资产。国际投资客体是资本增值的源泉。 上一节我们已经提到国际投资法主要关注的是国际直接投资，因此本节将主要说明国际直接投资的形式问题。在当今世界国际直接投资实践中，设立境外分支机构、在境外新建企业、跨国并购、BOT投资形式因其优势突出，是各国投资者热衷的几种投资形式。 一、设立境外分支机构 （一）外国公司分支机构的概述 在境外设立分支机构的投资形式因其简便性和盈利性, 一直是各国投资者所亲赖的投资模式。 外国公司的分支机构是指依照本国法律登记或成立，并依照他国的规定在该国境内设立的从事生产经营活动的机构。从法律上讲，分支机构并不具有独立的法人资格，东道国对境外的分支机构只有属地管辖权，对分支机构在国外的财产没有属人管辖权, 这也是分支机构的性质所决定的。 在理解分支机构的概念和性质时, 必须将其与外国公司在境外设立的子公司加以区分。子公司通常是指被母公司拥有全部或多数股份或接受母公司通过合约或协议等形式进行控制的企业,以东道国法人身份独立从事生产经营活动， 具有独立的法人资格, 并对因其投资产生的责任承担独立责任。相比之下, 在境外设立分支机构的程序较之设立子公司更为简便, 各国一般采用登记方式。 在法律上，子公司与分支机构具有不同的法律地位。分支机构是总公司在国外设立并附属于总公司的办事机构或营业机构，它本身不具有独立的法人资格，与总公司之间实质上存在着一种代理关系，总公司对分支机构的经济活动和债务直接承担责任。而在国外设立的子公司，是相对于母公司的独立法人，有自己的财产，对外能独立承担责任。当然，对位于不同国家的母公司和子公司，虽然在法律上彼此独立，而在经济上却相互联系着，对于子公司在经营过程中发生的债务, 母公司能否一概以有限责任为借口而拒绝承担，目前国际社会有一种发展趋势，那就是应当合理考量子公司对于其经营活动的自主性程度，视子公司自主性被剥夺的程度而让母公司对其债务负部分或全部责任，这在英美法系和大陆法系国家都有体现。 归纳起来, 在境外设立分支机构应该具备以下特点： 1、依照东道国法律在东道国境内设立，其一切活动要受东道国法律管辖，这是东道国属地管辖权的体现； 2、它不具有东道国国籍，其国籍为设立它的外国企业的国籍，其一切业务活动还受外国企业国籍国法律的管辖，这是本国属人管辖权的体现； 3、它不是独立的经济实体和法律实体，不具有独立的法律人格和法律地位； 4、分支机构没有独立的名称和章程，不能在东道国独立的从事业务活动，只能以设立它的总公司的名义开展生产经营活动； 5、分支机构不拥有独立的资本，分支机构的资本完全由总公司投入，其在业务活动过程中所产生的一切权利和义务归总公司，即分支机构的生产经营活动引起的法律后果最终由总公司承担。 其中,后三点特征都是分支机构作为总公司的附属机构, 不具有独立法人资格的集中体现, 是其区别于子公司的主要特征。 （二）分支机构的类型 根据企业在境外设立分支机构的形式不同,分支机构主要可以分为两种类型：分公司（或分行），代表处（或办事处）。但是, 分公司和代表处的分类只是作为企业分支机构的名称和组织形式的不同, 并不能改变分公司和代表处作为企业分支机构的共同特征： 1、分公司类型是指外国总公司在东道国依法设立不具有独立法律人格的公司。分公司是企业设立海外分支机构的主要形式，设立分公司的公司称为总公司。在某些特殊经济领域，特别有关东道国经济命脉的领域，东道国考虑到本国的经济安全，只允许外国公司在本国设立作为分支机构的公司。分公司是总公司法律上的延伸，按总公司的全球经营战略目标在东道国开展东道国允许的一切经营活动，占领东道国市场，并且其一切活动受总公司控制。 2、代表处是指外国企业在东道国设立的不能从事经营性业务活动的办事机构。在国际投资实践中,代表处一般不得从事任何经营性业务，其主要职责是代表外国企业在东道国从事信息收集与传递、工作洽