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对无照经营行为监督管理适用法律法规的理解 发布人：杨明辉发布时间：2012/12/13 14:27:00阅读次数：2067次 工商行政管理部门在日常监管工作中会遇到大量的无照经营行为，对无照经营行为的监管是工商行政管理部门的职责。无照经营一直是工商行政管理部门监管的重点和难点。2003年3月1日起施行的《无照经营查处取缔办法》（以下简称《办法》），较好地解决了“管什么”、“谁来管”、“怎么管”的问题，具有较强的针对性和操作性，《办法》简洁的22条规定背后，蕴含着众多政策、法律关系，简洁而不简单。 《办法》是一部国务院颁布的法规，它不是国家工商总局颁布的部门规章那样仅限工商行政管理部门自己使用。正如该《办法》第四条第二款的内容“前款第（一）项、第（五）项规定的行为，公安、国土资源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出版、药监、安全生产监督管理等许可审批部门（以下简称许可审批部门）亦应当依照法律、法规赋予的职责予以查处。但是，对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”和第十七条的内容“许可审批部门查处本办法第四条第一款第（一）项、第（五）项规定的违法行为，应当依照相关法律、法规的规定处罚；相关法律、法规对违法行为的处罚没有规定的，许可审批部门应当依照本办法第十四条、第十五条、第十六条的规定处罚”。从《办法》的这两条内容规定可以看出，《办法》是工商部门和许可审批部门共同使用的执法依据。许可审批部门对特定的无照经营行为亦有权进行查处。 这样的规定，能有效解决部门之间互相推诿扯皮、权责不清的问题，最大限度实现了对执法资源的有效整合与合理配置。 一、对《办法》规定工商行政管理部门监管无照经营行为工作中部分适用条款的理解 《办法》第四条规定了五种违法行为由工商行政管理部门予以查处，即：（一）应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为;（二）无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；（三）已经依法取得许可证或者其他批准文件，但未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；（四）已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为；（五）超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为。 前四项内容规定了四种无照经营行为，明确了工商行政管理部门查处无照经营行为的表现形式。第五项内容是对已经取得营业执照但超范围经营必须取得许可审批部门前置审批手续的特殊种类产品（商品）的违法行为的表述，这是违法经营行为的特殊表现形式。 《办法》第九条规定了县级以上工商行政管理部门对涉嫌无照经营行为进行查处取缔时，可以行使六种职权。即责令停止、调查了解、进入现场、查阅资料、查扣财物、查封场所，其中，第（五）项“查封、扣押专门用于从事无照经营活动的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物”时，应当按照第十一条第一款“工商行政管理部门实施查封、扣押的期限不得超过十五日；案件情况复杂的，经县级以上工商行政管理部门主要负责人批准，可以延长十五日”的规定执行。也就是说一旦对无照经营者采取了行政强制措施就要严格遵守时间，在规定的期限内最长不超过30日速战速决，否则期限一到，视为解除查封、扣押行政强制措施。 《办法》第十一条第二款“对被查封、扣押的财物，工商行政管理部门应当妥善保管，不得使用或者损毁。被查封、扣押的财物易腐烂、变质的，经县级以上工商行政管理部门主要负责人批准，工商行政管理部门可以在留存证据后先行拍卖或者变卖。”这是对已查封扣押财物管理的规定，明确了妥善保管、不得使用、不得损毁的责任，对于易腐烂、变质财物的处理，在留存证据（可以采取拍照、检验、公证）后可以拍卖或者变卖，这里提到的拍卖和变卖的行为必须经县级以上工商行政管理部门主要负责人的批准，且委托有资质的经营单位承担。 《办法》第十二条第一款“工商行政管理部门应当在查封、扣押期间作出处理决定。工商行政管理部门逾期未作出处理决定的，视为解除查封、扣押。”这是规定在处理涉及查封扣押财物的无照案件时，应当严格遵守时间，在规定的时间内作出处理决定，及时将查封、扣押的行政强制措施行为变为行政处罚决定行为，防止超过期限处理。避免在复议和诉讼程序中处于被动。 《办法》第十五条“知道或者应当知道属于本办法规定的无照经营行为而为其提供生产经营场所、运输、保管、仓储等条件的，由工商行政管理部门责令立即停止违法行为，没收违法所得，并处2万元以下的罚款；为危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的无照经营行为提供生产经营场所、运输、保管、仓储等条件的，并处5万元以上50万元以下的罚款。