私法自治的变迁与民法中quot;人quot;的深化.pdfVIP

·法学论坛· 私放自撞始变迁岛民核中人持保化 徐涤宇潘泊 [内容摘要] 私法自治是民法的基础理念。但在现代民法中，私法告治出 现，了国家强制加强与局部适用扩张的趋向。本文对和法自治的形成、哲学基础 造拧7探究，并着重从理性人角度分析了拳法自治的内涵，揭出正是菌为理性人 的出现，才形成了近代意义上的私法自治，而现代民法由于对人的认识的深 化，导致了现代民法上私法自治出现的两种趋势。 [关键语]私法自治理性人哥家强棋局部扩张 私法自治一直是整个近代员法律系的支柱。然哥，随着现代社会的发展，私法告治出现 了一些令人迷惑的变铭。表面上看，在法自治正失去其本来意义，然其实质并非如此。本文 试图从私法自治的变迁过程，揭示民法中的人的变化才是其种种变化出现的模本原理。 -..fÅ法自治理念濒源 {一〉私法自治的定义 一般认为，私法自治是指在在法领域，每个人得依其自我意志扯分其有关私法事务。① 曾世雄先生则从整个社会资源的角度i 认为在法自治为对于生活资握得失变更的个人安 排。②究其实景，并无二致，即都认为个人自主意志对于私权利的支配具有法律效力。尤其 在契约法领域，在法自治得到了最高体现。 〈二〉私法告治的法i 源 1.私法自治的出现与形成。一般认为，私法自治理念滥筋于罗马法。当诺成契约在罗 马法中产生晖，就意味着私法自治的出现。关于买卖、租赁、合伙、委任等契约，镜务以当 事人的同意而成立。③这个产生于万民法中的被梅齿称为罗马契约法上的包大的道德进 步，它孕育了这样一个原理:契约可但基于双方当事人的合意而成立。③商乌尔比安 ( Domitius Ulpianus) 对于公法与私法的区分更是明确了这样一个理念:私法是任意性的，可 ① 参见李锡鹤:(论民法本位)，载〈华东政法学院学报}2002 年第2 期。 ② 参见曾t段雄，(民法总则之现在与未来.中国政法大学出版社2∞1 年版，第 17 页。 ③ [古罗马}查士丁尼，(法学总论)，张企泰译，商务印书馆 1993 年版，第 173 页。 ③ 参见董安生:(民事法律行为)，中国人民大学出版社 1雪84 年版，第 11 -12 页。 22 华东政法学院学报 2∞4 年第 6 期(总第 37 期) 以经由当事人的意志而设立。① 这已初步表现了私法自治的本盾。恒此时私法自治并未抽象或为民法的基础理念。 16 世纪法国法学家查理·杜摩林提出当事人意思自治说(币leory of Autonomy of the Parties) 后，②怠法自治得到了进一步描象，但直到 18 世纪法典化运动，法国民法典才鲜明地通过对 于契约自由思想的阐述确立了在法自治作为民法的一个基本理念。哥德昌民法典中法律有 为概念的出现，标志怠法自治发展到了顶峰。至此，私法自治终于成了近代民法体系中高度 抽象的理念。 2. 私法自治出珑的哲学基础。自然法思想是西方法律史上最古老的思想，私法自治即 摞于此种思想。发摞子古希腊的朴素自熬法患想，传人罗马后得到了进一步发展。其中对 于私法自治理念影响最大的，当震有着其极鼓厚人本主义色彩的斯多葛(Stoic) 哲学。该哲 学认为:宇宙自有公理，即棒弱的律法:币对于人类而言，人是神圣的，每个人都是一个小宇 宙，从而应尊重每个人的自由意志。自然中的一切事物都可用理性来解棒，每个行为都必须 由理性来汪成。这种哲学对于罗马的受教育所层和法律人产生了重要的影响，进商影响了 罗马法学理诠的形态。③而且，这种对意志优先性的强调，在影塑具体的法律嫖赌方西产生 了较大影碗。③茜塞罗也认为自然是人类现念的渊源，每个人都可通过理性获得，这种理住 在人类JL智中的凝化和充分发展就体现为法律。⑤ 在 18 世纪的自蒙运动中，自然法与纯粹理性主义进一步结合，出现了古典自然法的复 兴与繁荣。人们对传统权威与掉学体系进一步怀疑与报判，对人类理性及科学技术怀有强 烈的信仰，认为法根撞于人之中，人的生命、自由、平等是天生的，即天藏人权，每个人有 追求财富、追求自由和幸福的权和。到法国民法典出现时，这样的一种理性时代的法哲学恶 想已经形或:每个人都是其私权曲支配者，可依其意志创设私法上的权利义务;当事人的意 志不仅为其私法