商人制度完善的立法思考.pdfVIP

商人制度完善的立法思考 全晶 (南京大学法学院，江苏南京 210093) 摘要:因商人制度存在严重缺陷，传统商法体系也相应地存在严重缺陷。这就需要对商人制度及商法体系进行改造。总的来说， 商人制度是沿着以自然人为中心的商人向以企业为中心的商人发展的。在此过程中，商人的性质与结构都发生了实质性变化。 就我国形式商法而言，则应直接以企业作为商主体的替代性概念，并基于企业的特性构建商法的特殊规制模式。 关键词:商人制度;立法 中图分类号:D923.99 文献标识码:A 文章编号: 1008-4428( 2012) 10-84 -02 一、大陆法系传统商法中商人制度的缺陷与变革 司治理结构中的特殊地位。事实上，现代公司法都普遍对股东(尤 在绝大多数民商分立的大陆法系国家和地区，商人既是法 其是控制股东)及董事等公司高级管理人员予以特别规制，通过 定概念，也是学理上统)使用的概念。在传统商法中，无论奉行 相关法律制度贼予其特殊的义务与责任。 主观主义、客观主义还是折衷主义原则，商人都始终是商法调整 基于传统商法中商人制度存在的严重缺陷，无疑应对其加 的核心对象，乃至商法被视为商人法。显然，商人乃商法的核心 以彻底改造，否则将因该缺陷以及与此相关的商法体系的缺陷， 范畴，至少属于与商行为相并列的核心范畴之一。然而，由于传 导致整个传统商法体系走向崩溃。 统商法中商人制度从产生之初就存在严重缺陷，因而以商人为 二、商人性质与结构的发展及变迁 核心范畴的商法体系也存在严重缺陷。尤其是在市场经济体系 基于历史的变迁及选择，商人性质及结构出现了变化，民商 已发生巨大变化的情况下，商人制度与商法体系的缺陷正日益 分立国家采取公司商人化的立法模式，在商法框架下赋予公司 演变为商法的致命弱点。概括而言，传统商法中商人制度的缺陷 以商人资格，解决其法律适用问题。而这一问题在未实行民商分 主要表现在以下两个方面: 立的国家和地区就不存在了。虽然公司等商事组织被赋予商人 第一，传统商法中的商人是由自然人所派生的法律人格，在 资格，并且不少国家和地区在立法中明确采用了企业概念，但立 表现形式、权利属性等方面含有许多自然人的特征，基本上忽略 法者实际上并未真正将企业视为法律关系的主体，而只是将其 了企业自身的法律地位。随着现代经济的发展和经济规模的扩 作为商人从事经营行为的营业资产。在近代商法中，对公司商人 大，以自然人形态出现的市场主体已无法充分满足现代经营主 化的缺陷进行了纠正，将企业作为具有独立人格的人集合体看 体的形态要求。现代经营主体，如公司、合伙企业、其他企业 待。由于受传统认识的影响太深，企业人格化的转变在大陆法系 等，已不再是类似于自然人的单个的权利人，而大多是多个权 国家表现的并不彻底。随着经济的发展，传统商法中的商人概 利人的集合体。即便是个人独资企业，由于商法要求其在商 念，无论是内涵还是外延，都由于难以适应新的市场