法理学教案1辅修班2011秋.ppt

第三章 法的要素 第一节、法的要素释义 一、法的要素的定义 法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。 二、法的要素的分类 法的要素的分类问题涉及另一前提性问题：将复杂的法律现象归结为哪些简单要素，即法要素的“模式”问题。 近代以来，西方流行的法要素的模式的理论主要有五种： 第一，“命令”模式，即法律归结为单一的“命令”要素。 第二，新分析法学派的规则模式。这一模式由英国法学家哈特倡导。 第三，规则、政策、原则模式。这一模式将法律归结为规则、政策和原则三要素。 第四，道德原则和法律规则模式。 第五，律令、技术、理想模式，即将法律归结为律令、技术、理想三种要素。 近年来学者们开始主张多要素说。综观各家关于法律要素的学说，法律概念、法律规则、法律原则三要素说有较强的说服力，且对认识法律有重要的工具价值。 第二节、法律规则 一、法律规则的含义 在从宏观上讨论法律问题时，人们常常把法律界说为某种行为规则或规范的总和或体系。如：法律是由国家制定或认可的行为规则体系，法律是由国家强制力保障实施的行为规范的总和，等等。在这里，法律和法律规则可以被看成是两个大体等同的概念，它们的内涵和外延没有实质的不同。 但是，从微观方面对法律进行要素分析时，法律和法律规则不等同了。即法律除规则外还有原则和概念组成。 法律规则就是法律中赋予一种事实状态以明确法律效果的一般规定。 二、法律规则的逻辑结构 法律规则有严密的逻辑结构，这是它与习惯和道德规范相区别的重要特征之一。法律规则的逻辑结构，指的是一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成，这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的问题。 （一）假定 假定是法律规则的必要成分之一，是法律规则中关于适用该规则的条件的规定。因此，有的学者也把假定称为“条件”或“条件假设”。 （二）处理 处理也是法律规则的必要成分之一，是法律规则关于行为模式的规定，即法律关于允许做什么、禁止做什么和必须做什么的规定。有些学者因此而把处理称为行为模式。由于法律允许做什么就是授予可以为一定行为的权利，法律禁止做什么就是设定不得为一定行为的义务，而法律要求必须做什么，就是设定必须为一定行为的义务，因而，有的学者也使用“权利和义务的规定”来称谓法律规则中处理这一要素。 法律文件中，处理的表述为：可以、有权、有…的自由、不受…的侵犯，或应当、必须、不得、禁止等。 （三）法律后果 法律后果也是法律规则的必要成分之一，是法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定的规定，有些学者也将其称之为“后果归结”或“法律后果归结”。法律后果分为肯定性后果和否定性后果两种形式。肯定性后果是确认行为以及由此产生的利益和状态具有合法性和有效性，予以保护甚至奖励。否定性后果是否认行为及由此产生的利益和状态具有合法性和有效性，不予保护甚至对行为人施以制裁。 注意 1、法律规则三个要素缺一不可 2、法律条文有时出于立法技术考虑，常对某些要素省略。 3、法律条文与法律规则有区别。一条规则的全部要素是通过数个条文表述的，有时，其中的一个要素可能表现在不同条文中，有时，各要素分散在不同法律文件中，甚至跨越两个法律部门。 例如：刑260条“虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。 ……..” 民121：公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。 刑246:以暴力或其他方法公然侮辱他人或捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。 三、法律规则的种类 （一）权利规则、义务规则和复合规则 权利：可以为或者不为、可以要求他人为或不为；权利可以行使也可以放弃。 义务:必须为（作为）或不为（不作为）；强制性无选择性 复合：权义复合；授予国家机关以职权的法律规则、授予监护权规则、授予教育权规则。 （二）从法律规则的功能上分为调整性规则与构成性规则。 （三）从法律规则的强制性程度分为强行性规则和指导性规则。 第三节 法律原则 一、法律原则的概念及其种类 法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。 特征： （1）具有普遍性、一般性的特点； （2）稳定性程度比较高，不因个人、社会条件而发生变化； （3）法律原则没有具体的权利和义务的设定，也没有确定的法律后果的设定，而只是一些抽象性、一般性的公理； （4）法律原则覆盖面较广，适用性非常广泛，可以运用于许多法律领域，对具体的法律运作具有指导性作用，往往成为“判案遇到困难的法官的救生圈”； （5）法律原则的逻辑形式主要体现在：在结构上比较简洁、简单，一般不设定具体的权利和义务，在命题的陈述上都是一些陈述性命