商业银行并购贷款法律问题初探要点.docx

商业银行并购贷款法律问题初探企业在并购过程中，为支付并购价款而向银行贷得的款项，我们称之为并购贷款。企业并购通常是一项庞大的工程，其涉及多方面的法律关系，同时也需要大量的资金从而完成并购。在一般的并购项目中，企业很难一次性以其自有资金支付并购所需的全部价款，因此在遇到并购资金瓶颈时，商业银行的并购贷款则成为了企业并购融资中最为重要的融资渠道之一。在国外的银行业市场上，“并购贷款”这一名词并不多见，其通常并不作为一项特殊的贷款存在，而是与一般的贷款同样作为银行的贷款业务之一。但在我国，并购贷款作为一项独立的贷款类别，特指用于企业并购价款支付的贷款，从而与一般的商业贷款进行区分。我国的商业银行并购贷款仍然处于起步阶段。中国人民银行在1996年颁布的《贷款通则》禁止企业向商业银行贷款用于股本权益性投资。由于企业并购涉及比较复杂的法律关系，风险相较于一般的贷款更大，因此在当时的背景下《贷款通则》禁止了贷款用于股权投资。然而，随着并购活动的不断升温，传统的融资渠道已经不能满足企业大额并购所需要的资金规模。在此背景下，中国银行业监督管理委员会（以下简称“银监会”）于2008年12月9日出台了《商业银行并购贷款风险管理指引》（以下简称“《指引》”），成为我国禁止并购贷款的破冰之举。《指引》将并购贷款作为一项特殊的贷款类别，放开了对企业在并购项目中向商业银行贷款的限制。2015年2月10日，银监会对《指引》进行了修订，进一步加强了对并购贷款的规定。一、并购贷款的概念根据《指引》第四条的规定，并购贷款是指商业银行向并购方或其子公司发放的，用于支付并购交易价款和费用的贷款。可以看出，《指引》对并购贷款概念性的阐述包含了以下几个要点：第一，并购贷款的发放对象为企业并购中的并购方或其子公司；第二，并购贷款的用途仅限为用于支付并购交易的价款和相关的费用，而不能挪作他用。二、并购贷款的特点并购贷款在我国作为一种特殊的贷款类型存在，其与一般的贷款的差异性主要是由企业并购这一商业行为的特点带来的。《指引》第三条对并购作出了界定：本指引所称并购，是指境内并购方企业通过受让现有股权、认购新增股权，或收购资产、承接债务等方式以实现合并或实际控制已设立并持续经营的目标企业或资产的交易行为。并购可由并购方通过其专门设立的无其他业务经营活动的全资或控股子公司进行。从本质上看，并购贷款与一般贷款并无区别，银行对于并购贷款的审查及关注点仍然集中在借款人能否按时还款付息。但并购贷款与一般贷款在风险把控方面具有一些不同，鉴于企业并购通常涉及较多的交易主体、复杂的法律关系以及庞大的资金需求，因此导致银行向企业发放并购贷款时将面临更大的风险，同时也需要进行更严格的审查。因此可以说并购贷款的特殊性主要是由于并购的特殊性所致，具体而言，并购贷款具有以下的特征：（一）并购贷款受股权融资的不确定性影响。企业并购的方式通常有三种：资产收购、债务承担以及股权收购。由于现在并购项目中通常需要对目标公司从股权的层面进行控制，进而取得目标公司整体具有核心竞争力优势的技术、人员等，因此股权收购成为现在并购市场上投资者十分青睐的并购手段之一。然而股权收购不同于资产收购仅需要对公司资产的价值、权属等予以关注，其更多的关注点在于公司的整体运营情况，包括其资产情况、债权债务等。而对一个公司进行全面的掌握在信息并不对称的情况下本身便属于一个存在较大风险的事项。因此，商业银行在向企业进行股权收购提供并购贷款的时候，其对于股权收购的风险需要进行充分的预估。而当股权收购涉及的被并购方为上市公司时，更是将二级市场的直接融资风险通过并购贷款输送至了信贷市场，对于发放并购贷款的商业银行来说更加需要专业、细致的判断。（二）并购贷款更加关注被并购方的发展前景。与一般的贷款不同，并购贷款中银行不仅关注并购方的资金及运营情况，同样对被并购方的未来发展前景十分关注。如前所述，对于任何的贷款项目，银行最为关注的就是借款人的偿债能力，是否能够按时还本付息。在一般的贷款中，银行更多的是考察借款人的偿还能力，而在并购贷款中，由于被并购方的未来发展前景对于并购完成后并购方起着很大的作用，因此银行通常对被并购方的资金情况以及其行业位置、发展前景等都要做出充分的预估，以综合判断并购贷款项目的风险。三、并购贷款流程目前我国并购贷款流程主要可以分为贷前管理、贷中管理以及贷后管理。（一）贷前管理贷前管理包括业务受理、尽职调查、风险评估以及审查审批这几个步骤。在商业银行受理了借款人的借款申请后，应由并购贷款团队组织开展对并购项目的尽职调查，其中对并购方、被并购方等都应进行充分的调查和了解，从而保证对并购项目和风险有充分的认识。在尽职调查过程中，商业银行通常会关注并购方以及被并购方的资金情况、合法合规情况、市场结构、经营战略、管理团队、股东支持、在行业中处