中英合作采购与供应管理专业采购过程与合同管理第三章合同条款2012年4月.pptVIP

* * 第4章 组织市场与购买者行为分析 第三章 合同条款 3.1 条件条款和保证条款 3.2 其他条款 3.3 条款之战 在合同中有两种基本条款：条件条款和保证条款。 条件条款，它是合同中陈述事实、双方做出许诺的条款，它构成合同的根基。根据英国法律，当事人一方违反条件条款，无过错方有权解除合同，而且可以就违约事件进行赔偿。 弗莱彻·莫尔顿大法官对条件条款曾做了如下定义，“条件直接构成合同实体，置言之，它表明了合同的具体性质；因此，不履行条件条款应视为实质性违约。” 保证条款不是一般人所理解的担保，在合同法中，保证条款是指附属于条件条款的内容陈述。它不是合同的必要条款或实质性条款，而仅仅是合同的某种附则。当事人一方仅违反保证条款时，无过错方只能要求损害赔偿，无权解除合同。 莫尔顿大法官则将保证条款定义为：“某种应该履行，但如不履行还不致导致合同解除的协议。” 3.1 条件条款和保证条款 【案例讨论】 两位歌唱家与剧院签订了演出合同，合同规定了演出时间，并要求歌唱家参加排练。歌唱家甲打电话通知剧院老板，声称他因事可能会错过多场排练，但是能够参加演出。歌唱家乙因生病将不仅错过排练，还要耽误演出。 剧院老板都取消了合同并雇佣了另一替代歌手。两位歌唱家起诉剧院老板，甲赢得了官司，而乙输了。 其原因是，甲的违约是一个简单的对保证条款的违反，只是不能参加排练；而乙的违约是对条件条款的根本性违反，因为他不能参加演出。 （合同的实质条件是当事人履行表演义务，而排练仅属于次要义务） 实际上，如果剧院老板有任何损失，他可以对乙提起起诉，因为乙违反了合同。 由此可见，条件条款与保证条款在合同中具有不同的价值或效力。 条件条款和保证条款的区别 　 当供应商违反了合同时，应当确认是违反了条件条款还是保证条款，如果违反了条件条款，无过错的买方有权解除合同；如果供应商违反了保证条款，买方则不能解除合同。 近些年来，英国的法律规定了合同条款新类型——中间条款（Intermediate terms），也称为无名条款（Innominate terms），对非违约方的合同解除加以了限制，它兼具有条件和保证性质。违反中间条款的法律后果完全取决于合同实际情况。也就是说在某些情况下，一方当事人违反中间条款，对方有权要求赔偿并有权解除合同；而在某些情况下，一方当事人违约，对方只能诉请赔偿。 近年来，英国法院不断扩大中间条款的范围，除了法律和合同明文规定了为条件条款或保证条款，几乎所有条款都可以视为中间条款。 合同中任何条款都可以成为条件条款，当要通过明示的书面形式，将它作为条件列入合同中。 　 采购合同中经常包含下列条款： ● 免责和限责条款； ● 补救条款； ● 所有权保留条款； ● 不可抗力条款； ● 实质性时间条款； ● 仲裁条款； ● 惩罚条款。 当检验合同条款是否有效时，有三个标准需要考虑： （1）列入合同：条款能够成为合同的一部分是非常关键的。 （2）表述准确：对条款的表述是否包含了案件的特定情形？ （3）合理检测性：条款是否在所有情形下都公平合理？ 3.2 其他条款 3.2.1 免责和限责条款 　 合同一方当事人在发生负有责任的特殊事件时，可以通过免责条款来免除或限制自己本应承担的责任。即使发生了违约事件，违约方也可能不承担任何赔偿责任。但法律要求该类条款在被实施前必须满足两个条件： ★ 它们必须能够被列入合同中； ★ 它们必须在所有情形下都公平合理 。 1、列入合同 这意味着条款必须成为合同的一部分。在大多数商业组织之间的贸易合同中，这种问题在条款之战中被解决。如果供应商备有免责条款并且赢得了条款之战，那么该条款将被列入合同；反之，如果买方在争议中取胜，那么该条款将永远不能被列入供应商的合同中的条款里。 2、表述准确 你需要仔细检查对条款的表述，保证它能包含特定条件的内容，免责条款要解释得非常严密，任何模棱两可都将发生歧义，从而违背希望通过这样的条款限制或免除自己责任的当事人的愿望。 3、合理性检测 《1977年不公正合同条款法》调整免责条款的适用。尽管该法的主要目的是为了保护消费