浅析解除劳动合同与开除_除名的区别.docVIP

最近有不少顾问单位在制订企业规章制度时问到解除劳动合同与开除、除名的区别问题，因此，有必要对其进行归纳整理和系统的分析，以厘清这些概念。 解除劳动合同与开除、除名都是终止劳动关系的手段，而且开除、除名本身就包含了解除劳动合同的成分，因此，他们之间是有联系的，但又有不同之处。 首先，其概念及适用的范畴不同。解除劳动合同，是终止劳动合同当事人之间劳动关系的手段，属于劳动合同制度的内容。开除是对违反劳动纪律和企业内部劳动规章制度的职工进行的行政处分；除名是行政处理的一种方式，两者均属在计划经济体制下企业职工奖惩制度的内容。 其次，包含的内容不同。开除、除名从内涵上而言，同时包含了两层含义：1、解除劳动合同，2、做出行政处分（处理）。根据适用的不同的情形，解除劳动合同可分为5类：1、单位无过错，员工主动解除；2、单位有过错，员工被迫解除（单位出现克扣拖欠工资、强迫劳动等）；3、单位提出，双方协商一致解除；4、员工无过错，单位依法解除（符合劳动者不胜任工作、需法定裁员等条件）；5、员工无过错，单位违法解除（劳动者不胜任工作、需法定裁员等）；6、员工有过错，单位单方解除（员工严重违反劳动纪律或规章制度等）。所以，开除、除名所包含的“解除劳动合同成分”显然是指第6类。 再次，解除劳动合同与开除、除名的不同后果表现在两个方面： 1、有无经济补偿：根据《劳动合同法》的规定，解除劳动合同的5类情形中，第2－5类，单位应给予员工补偿（第5类需赔偿，即双倍补偿），第1、6类不需要补偿。而开除、除名仅是对应第6类，显然是不需要补偿的。 2、对工龄及身份的影响：解除劳动合同仅是与一家单位劳动关系的终止，并不对员工的身份及之前的工龄产生影响。而在计划经济体制下，全民所有制企业和城镇集体所有制企业的职工被开除和除名将导致两个后果，一是工龄丧失；二是干部身份丧失。但是随着社会保障体制的健全，工龄的存续主要以缴费年限来确定，加之《劳动法》于1995年1月1日实施后，同一单位的不同用工界限已经打破，因此干部身份对一个劳动者也失去了实际意义。 最后，适用的企业不同。解除劳动合同适用于所有的企业；另外，开除、除名则针对是全民所有制企业和城镇集体所有制企业。需要指出的是，虽然许多民营、外资企业将开除、除名作为企业用人管理的手段，但因不会对员工的身份及之前的工龄产生影响，所以，它的本质就是“员工有过错，单位单方解除劳动合同”。 综上，在目前的经济体制及法律体制下，特别是对于民营、外资企业而言，所谓“开除、除名”本身并不是法律名词，而且已不具备特定内涵，其实质就是“解除劳动合同”中“员工有过错，单位单方解除”这一类情形的简称。 整理人：来瑞磊律师 2010年3月5日