试析外交保护制度的人本化转向.pdfVIP

外交评论 2012 年第 1 期 I 127 试析外交保护制度的人本化转向 贾晓盼 摘 要 在当代国际法中，外交保护制度巳演变为人权保护的重要工 具。国际法委员会拟定的《外交保护条款草案》扩大了外交保护的范围，放 宽了外交保护的条件，并对其性质进行了发展。国际法的人本化构成了这 种转变的宏观背景，关于瓦特尔拟制的讨论及该领域的国家实践则直接 推动了外交保护人本化的最终实现。外交保护制度的这一转变与国际人 权法、国家责任制度形成互动，并对中国的外交实践产生了重要影响。外 交保护制度的人本化具有系统性、过程性及实践性等特征。 关键词 外交保护制度 人本化 《外交保护条款草案》 人权保护 国际法委员会 在全球化时代，频繁的国际交往使得参与交往的各主体间的利益日趋复杂，海 外利益的有效维护成为对外交往的重要内容。①而作为利益协调的重要手段，国际法 在这一过程中的作用日益突出。其中，外交保护作为一项国际法制度经过漫长的发 展与演变，对一国保护其国民合法权益发挥着重要作用。②与此同时，国际法理论及 实践中的人本化转向日趋明显，为外交保护制度的发展提供了契机。正是在此种背 景下，国际法专家在联合国国际法委员会的框架内就外交保护的慨念、性质、条件等 • 贸晓盼.外交学院国际法系学生{北京 10(037) 。 ① 海外利益为一国外交保护的对象。苏长和敏搜将海外利益划分为存在于他国主权范围内的利益及在 国际公共空间下存在的利益。外交保护涉及的通常是前者。关于海外利益的界定.参见苏长和:(论中国海外 利益)，(1世界经济与政治)，2009 年第 8 期，第 13-20 页;万霞:(外交保护国际制度的发展及演变)，(国际观 察)，2009 年第 2 期.第 14-20 页。 ③ 外交保护权被认为是国际法下国家.Il为古老的权利之-. Annemarieke Vermeer-Kunzli , H Re8tricting Di8cretion: Judicial Review of Diplomatic Protection , Nordic Journal ollnternational Lalll , Vo l. 75. No. 2 , 2006 , p. 279. 关于外交保护制度的历史演进，参见 A/CN. 4/484 , (有关外交保护的初步报告);般敏:(外交保护法律制度 和中国) ，上海:上海人民出版社，2010 年.第 12一18 页;ChittharBnjBn F. Amera8inghe , Diplomatic Protection , Ox- fo时， New York:Oxford University Press , 2008 , pp.8-20。 128 I 外交评论 2012 年第 1 期 内容进行了充分的讨论，①并于 2006 年在第62 届联合国大会上通过了《外交保护条 款草案》②(以下简称《草案})。该草案在对国际法实践中的传统规则进行编慕的同 时，对部分尚未获得习惯法规则地位的做法进行了总结。 基于此，本文将尝试对外交保护制度人本转向的表现进行总结，分析其产生的 背景与成因，并进而探讨其对相关国际法制度以及中国外交实践所产生的影、响，并 在此基础上对外交保护制度人本化转向的特性进行归纳。 一、外交保护制度人本化转向的表现 《外交保护条款草案》在对外交保护制度传统做法进行总结的同时，基于人权保 护的目的，对外交保护制度进行了发展。这些发展集中体现为外交保护制度的人本 化转向，具体而言，这种变化主要体现在外交保护的范围、条件及性质三个方面。 ( -)外交保妒范围的扩大:无国籍人和难民的外交保护 传统外交保护的对象只限于一国国民。③但随着国际社会越来越关注对元国籍 人及难民的权利维护，针对这两类主体的外交保护成为《草案》起草中的一项重要 内容。 早在 1930 年海牙编篡会议上，荷兰就建议确认侨居国保护难民的权利，但并未 被采纳。③此后，先后订立的关于难民和元国籍者的公约也未能令人满意地处理外 交保护问题。③ 1951 年《关于难民地位的公约》虽然在其第五章广泛规定了难民保 护中应采取的行政措施，并特别规定了对难民的行政协助，⑥但一方面这种协助被认 为是不全面的，另