抵押与抵押权、设定、选择、效力、实行.ppt

第二章抵押担保的法律风险控制 抵押与抵押权 抵押权的设定 抵押物的选择 抵押权的效力范围 依法实行抵押权 抵押与抵押权 抵押与重复抵押 抵押，指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律的规定以该财产折价或以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿的担保制度。 在抵押担保法律关系中，提供财产担保的债务人或第三人称为抵押人，接受抵押人提供抵押担保的债权人称为抵押权人，抵押人提供为债权担保的财产为抵押物。提供财产担保的第三人，又称为物上保证人。 重复抵押的含义 抵押是以抵押物的价值担保债权。由于抵押物的不可分性，有时抵押物的价值远远超过被担保债权。若只允许抵押物设定一次抵押，抵押物超过被担保债权的那部分价值就不能发挥其效能，限制了社会财产价值在经济运行尤其是资金融通中的作用。 《担保法》第三十五条规定:抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。 在抵押物所担保的债权小于抵押物价值的条件下，抵押人可以同一抵押物分别向数个债权人抵押。这种致使抵押物上有多个抵押权的抵押形式，通常称为重复抵押。 重复抵押包括形式上的重复抵押和实质上的重复抵押两种: (1)形式上的重复抵押，指抵押人就同一抵押物内各个具有独立利用价值与交换价值的部分，分别向数个债权人设立抵押权。这种抵押形式多见于在不动产的不同部分设定抵押，如土地使用权的不同部分或楼房的楼层等。 (2) 实质上的重复抵押，指抵押人就同一抵押物的全部价值，分别向数个债权人抵押，数个抵押权的范围都属于同一抵押物的整体，当债务人不履行债务时，抵押权人均有权拍卖、变卖、折价抵押物以实现自己的债权。 抵押权 抵押权，指债权人享有以抵押财产的价值优先受偿的权利。抵押权是物权，也是换价权。 关于抵押权的含义，可以从以下四个方面理解: (1)抵押权是在抵押人一定财产上设定的担保物权。所谓担保物权，指为确保债权的实现而设定，以直接取得或者支配特定财产交换价值为内容的权利。一般而言，担保物权以担保标的物的变价来确保债务的清偿。民法上的担保物权包括抵押权、质权、留置权三种。 (2)抵押权的标的物是特定财产。抵押人提供担保的是特定财产，抵押权的效力及于也只能及于这些特定财产。 (3)抵押权是不转移标的物占有的担保物权。正因为抵押权不以转移标的物的占有为要件，物上抵押权的存在也就不能以占有来公示，而只能通过登记或其他方式公示。 (4)抵押权是就其标的物的价值优先受偿的权利。抵押权的优先受偿权利是抵押权人最根本的权利，是抵押权的实质内容。优先受偿包括四层含义:一是抵押权人优先于普通债权人受偿;二是前顺序抵押权优先于后顺序抵押权，前顺序抵押权人对抵押物的变价款优先于后顺序抵押权人受偿;三是抵押权优先于执行权，在抵押物被查封、扣押或强制执行时，优先从抵押物的变价款中受偿;四是在抵押人宣布破产时，抵押权人对抵押财产享有优先受偿的权利。 抵押权优先受偿的限制 抵押权人对抵押物价值的优先受偿权，是相对优先而并非绝对优先。最高人民法院《关于贯彻执行 (民法通则)若干问题的意见 (试行)》第一百一十六条规定:有要求清偿银行贷款和其他债权等数个债权人的，有抵押权的债权人享有优先受偿的权利。法律、法规另有规定的除外。 《中华人民共和国海商法》(以下简称 《海商法》)第二十五条规定:船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。《中华人民共和国民用航空法》(以下简称 《民用航空法》)第二十二条规定:《民用航空器优先权先于民用航空器抵押权受偿。《中华人民共和国税收征收管理法》(以下简称 《税收征收管理法》)第四十五条第二款规定:纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。 《合同法》第二百八十六条规定:“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(法释 [2002]16号)第一条规定:“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照 《合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。上述法律及司法解释表明，抵押权人的优先权是相对的，若存在较抵押权更为优先的担保