论商业形象权_0.docVIP

论商业形象权 内容 摘要：在传统人格权 理论 中，人格利益或人的利益只被看作无财产利益，纯精神范畴的利益。对人格利益之保护也仅是纯粹的人格利益并无财产的内容。但是商业形象权（形象权）的出现使一元人格权理论对人格利益的保护出现了缺漏。 现代 社会 人格利益中财产属性应该被承认。借助人格权的多元理论模式将商业形象权纳入人格权体系，实现对非典型人格利益的保护。 关键词：人格权 财产性人格利益 商业形象权 人格权的一元模式 人格权的多元模式 权益类型化 一 传统人格权的理论之缺陷与商业形象权的提出 通过回顾人格权的 发展 历史 ，可以发现人格权制度愈来愈受到各国的重视，其内涵也不断丰富。在19 世纪之前，私法的保护的重心在于财产利益，而对于财产之外的人的生命、自由、名誉等法益几乎没有涉及。这是因为“由于古代民法中的人并不具备独立、平等的 法律 人格，故未有近代意义上的人格，只是由于 自然 法观念，存在一些禁止侵害人格利益的规定。但由于公法、私法混合，民刑不分。这类规定很大程度上成为针对犯罪和不法行为所作规定的一部分。人格利益更多的受国家强行法的保护。”[1]如《十二铜表法》第八表“伤害法”之第一条：编造或歌唱含有毁谤或是侮辱他人的歌词则认为必须执行死刑。[2]17、18世纪经受过文艺复兴和思想启蒙运动的洗礼，个人价值开始被发现，人们也意识到私法在保护人的利益方面的缺漏。正如Rudolf V. The ring 就曾发出感叹：“仅有有形财产为法律所保护之对象乎？自来裁判官只保护钱包之利益，离开钱包一步，即可认为离开法律之保护矣。”“有形财产不过为手段，不过为享受之手段，何故仅手段之破坏为侵权行为，而目的之破坏即对于享受本身之直接侵害，非侵权乎？”[3]在19世纪，经过思想的铺垫和积累加之人文主义与个主义思潮的 影响 ，和现代人权运动的高涨，欧洲各国纷纷开始了民法典的编纂活动，开始重视对“享受本身”保护，保护人格利益越来越成为现代民法的一个重要的任务。自萨克逊民法、1794年普鲁士州法和奥地利民法典等开始留意人格利益的保护 问题 ，到《法国民法典》、《德国民法典》和《瑞士民法典》时期，对人格利益的保护日趋完备。其中《德国民法典》中“一般人格权”（the general right to personality）概念的提出，使人格权发展进入了一个新的阶段。这一概念是德国学者Joseph Kohler Ottvon Gierke在批评德国民法典中缺乏人格利益保护的规定时提出。[4]对人格利益的保护才趋于完善。但美中不足的是，人格利益或人的利益只被看作无财产利益，纯精神范畴的利益。对人格利益之保护也仅是纯粹的人格利益并无财产的内容。 按罗马法对权利的分类，权利可分为对人权（actiones in personam ）和对物权（actions in rem ），前者的客体是人后者的客体为物。后世学者将其发挥，在对物权中发展出财产权及物权，对人权再分为人格权和及于他人之权利。后者又细分为亲属法上的身份权和以他人行为为标准之债权。由此形成传统人格权与财产权的划分标准。权利的客体为财产的无论是有形财产还是无形财产，均为财产权：权利客体为人格的则为人格权。[5]通常认为：财产权所保护的是 经济 利益，而人格权则只保护非财产的人格利益。[6]我国《民法通则》也专门对人格权相关的内容作了规定，如公民产生命健康权、肖像权、名誉权和法人的名称权名誉权等。体现了我国对人格权和重视和人格权的进一步发展。但我国民法始终坚守“人格权绝对不得转让”的人格权理论，认为“人格权是与权利主体自身不能分离的没有财产内容的权利”“财产可以在主体之间相互转让，而人格权是不能转让的。”[7]唯一例外的就是法人、个体工商户、个人合伙的名称权。它既是一种人身权也是一种财产权。作为财产权可以转让。[8]正是由于以上的规定，在实践中就出现了诸如死者有无肖像权问题，“鲁迅系列”案，“泥人张”案等一系列疑难案件。 伴随经济的发展，民法商法化或是商法民法化趋势的加强，人格权在内容和属性等方面已经发生了新的变化，产生了许多新的问题。实践中对人格权客体的进行商业利用的样态也不断增多，部分人格权客体已经成为商业活动中的客体。并有学者提出了自然人的“人格商品化”的概念。 “通过商业利用，人格不但体现出了财产价值而且还表现出了一定的可转让性，从而使传统人格权观念面临诸多新的挑战。”[9]由此提出了一系列的问题，如人格权是否包含有财产性利益，人格权与财产权的关系如何，人格标识可否转让以及如何保护等等问题。对此，理论届观点不一，各自从不同的角度进行了论述。如在普通法系，借助于对财产权的扩张来解决人格权的商业利用问题。在英国财产法中，商誉被作为“一种可交换的客体，必须考虑对其价值予以征税”[10]