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2013年刑法授课提纲 蔡雅奇 第一章 刑法的基础理论 1.我国现有1部刑法典、1部单行刑法、8个刑法修正案。 2.最新的修正案，即修正案八，不但对刑法分则若干具体罪名进行了增删，而且对刑法总则若干条款做出了修改。而且，所有的修正案都明显具有“重刑主义”倾向，即“入罪”或“加重法定刑”的规定居多，而“出罪”或“降低法定刑”的规定十分罕见。 3.刑法的渊源有三：刑法典、单行刑法和附属刑法，而不包括刑法修正案。 4.刑法的机能有三：行为规制、法益保护和人权保障。当后两者发生冲突时，以后者优先。 提示注意1 1民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的变通或补充规定，也可以算是刑法的渊源。但是，这种规定只在该特定地域适用，没有普遍效力； 2虽然刑法修正案在我国刑法的修正和完善中发挥着越来越重要的作用，但其并不是刑法的渊源，只是刑法典的有机组成部分。 提示注意2 刑法的法益保护机能与人权保障机能之间始终存在着对立统一的关系。保护法益是为了更好地保障人权，反过来，保障人权更有利于保护法益。但是，二者也存在矛盾之处，比如保护被害人的法益与保障被告人的人权可能就存在一定冲突，此时，必须在二者之间进行调和。当二者的矛盾实在不可调和”，只能“二选一”时，应当选择的是后者，即人权保障机能，特别是对被告人人权的保障，这是由刑法的特点和性质所决定的。 归总结2 司法考试复习中常见的缩小解释有：1.将《刑法》第111条为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密罪中的情报，缩小解释为关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项；2.将《刑法》第263条抢劫罪中持枪抢劫的枪，缩小解释为能发射子弹的真枪，不包括仿真手枪和其他假枪；3.将《刑法》第263条抢劫罪中入户抢劫的户，缩小解释为他人生活的与外界相对隔离的住所。集体、旅店宾馆、临时搭建的工棚等，一般不能认定为户。 归总结3 司法考试复习中常见的当然解释有：1.根据《刑法》第240条拐卖妇女、儿童罪定，以出卖为目的，偷盗婴幼儿的属于本罪的加重处罚情形，那么，以出卖为目的，抢劫、抢夺婴幼儿的行为，自然属于本罪的加重处罚情形；2.根据《刑法》第条罪的规定，归总结4 司法考试复习中常见的反对解释有：根据《刑法》第50条的规定，死缓犯没有故意犯罪的，二年期满后，减为无期徒刑那么，没有满二年的就不得减为无期徒刑，此即反对解释。归总结5 司法考试复习中常见的补正解释有刑法》第63条的以下与第99条的以下，存在矛盾，通过补正解释，对第63条的下解释为下即不包括本数在内。 归总结6 司法考试复习中常见的体系解释有：《刑法》第263条的抢劫罪和第264条的盗窃罪都将以金融机构为犯罪对象的行为规定为该罪的加重处罚情形。那么，这里的金融机构应当做相同的理解。因此，既然最高人民法院的司法解释将抢劫银行或者其他金融机构解释为抢劫银行或者其他金融机构的经营资本、有价证券和客户的资金等，那么，作为盗窃罪加重处罚情节的盗窃金融机构也应当做上述理解，以保持刑法用语的一致性，此即为体系解释。 提示注意扩大解释与类推解释的区分，是司法考试复习中一个重要的内容。类推解释是指违背刑法目的和公民可预知性、逾越刑法条文用语含义、将法条的内容不当地扩大到相类似的行为。类推解释本身逾越了法律用语的含义，违反罪刑法定原则，是不允许的。一般而言，扩大解释，从解释的内容来看，仅仅是法条用语的概念扩张，没有超出用语的可能含义，没有逾越概念位阶。从解释的实质标准衡量，符合刑法的目的，没有超出公民可预测范围。例如将组织他人卖淫罪中的卖淫解释为既包括异性之间也包括同性之间的卖淫行为，将强奸罪中的妇女解释为所有女性，都属于扩大解释。但如果将这里的妇女解释为包括男性在内的所有的人，则显然超出了规范用语可能具有的含义，明显属于类推解释。罪刑法定原则允许扩大解释和有利于被告人的类推解释，但禁止不利于被告人的类推解释。 提示注意上述诸多解释方法之间存在着紧密的内在联系，在对刑法条文进行解释时，既可能只采用上述某一种解释方法，也可能同时采用某几种解释方法。但无论采用何种解释方法，都必须符合刑法的目的，即法益保护。当不同的解释方法得出多种结论或者不能得出妥当的结论时，必须以目的解释来最终确定，目的解释是刑法解释的最高准则。 我国刑法分则罪名的法定刑绝大多数是相对确定的法定刑，但也存在着若干绝对确定的法定刑，共7个罪名：1.121条的劫持航空器罪：，处死刑；2.239条第2款的绑架罪：，处死刑，并处没收财产；3.240条第1款的拐卖妇女、儿童罪：，处死刑，并处没收财产；4.317条第2款的暴动越狱罪：，处死刑；5.317条第2款的聚众持械劫狱罪：，处死刑；6.383条第1款第1项的贪污罪：，处死刑，并处没收财产；7.38