刑法上计算机犯罪概中念之提出.docVIP

刑法上计算机犯罪概念之提出 　　 计算 机的出现是人类 历史 上划时代的伟大发明。然而计算机的出现却使社会 科学 的许多领域变得复杂起来。其中，计算机及计算机 网络 所引起的 法律 问题，尤为突出。网络中的著作权问题、域名问题、软件保护问题已令法学界大伤脑筋，计算机犯罪问题对传统犯罪构成的冲击，更须引起我们的重视。 　　　　一、计算机犯罪的现状 　　计算机的功能如此强大，它为善良而有良知的人们提供了一件为人类谋福利的利器，同时亦给犯罪者提供了一个能尽情实现其犯罪欲望的广阔天地。潘朵拉的魔盒终于打开，而达摩克利斯之剑对其却只能“悬”而不能“决”。计算机犯罪从出现之日起，就突破了传统的犯罪方式，犯罪者只要轻轻点几下键盘，其罪恶欲望便会实现，几乎不需要承担任何风险。据推测（迄今找不出准确的日期），计算机犯罪始于20世纪40年代末。到了70年代，计算机犯罪开始大幅度上升。在美国的硅谷，每年正以400%的速度增长，而破案率却只有10%。此类犯罪造成的损失十分巨大，其数额是常规犯罪的几十倍、几百倍。英国的一项不完全调查表明，约20%以上的计算机用户遭遇过侵害，平均每起损失约7万美元，而传统的敲诈银行案平均每起损失1.9万美元，抢劫银行每起损失4900美元。据统计，全世界每年因计算机犯罪直接被盗的资金达20亿美元以上，每起损失在1983年约为5万美元，而到1988年就猛增至65万美元[1]。由于计算机犯罪具有专业性、业务性等特点，它一出现就不同于传统的犯罪，也冲击了传统的犯罪概念。 　　　　二、计算机犯罪对现行犯罪构成的冲击 　　社会科学的 发展 是建立在 自然 科学的进步之上的。自然科学的每一次重大突破，都会给社会科学理论带来创新。“计算机犯罪”的出现就是计算机出现的直接后果。目前我国刑法仅仅规定了“破坏计算机信息系统罪”和“非法侵入计算机信息系统罪”，而“利用计算机实施 金融 诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或其他犯罪的，依照刑法有关该类犯罪的规定定罪处罚”（刑法第287条）。笔者认为，此规定使许多犯罪缺乏构成要件，违背了罪刑法定这一刑法的基本原则。 　　（一）犯罪客体不明 　　1.财产。如果说诈骗、盗窃、贪污、挪用等行为应指向特定的行为对象——财产，那么，计算机里的数字能算财产吗？财产有动产和不动产之分，但是，计算机里的一切东西，从文字到数字，从图纸到油画，一切都是数字化了的数据。而数据与计算机程序一样，都是以一系列电磁或光信号形式存在的，即使将这些信号“翻译”成一一对应的外在直观符号，所见到的也只是一系列的”0”和”1”，对此，就连最高明的电脑专家或最高明的数学家也无法知道这些二进制代码的确切意义。这些电磁或光电信号谁都偷不走或骗不去，只有通过计算机才可加以改变，从形式上看象是不动产，而这些信号表现的又有很大部分是可流通的货币——电脑现金（注：把现金变为数字信号，在电脑网络上使用数字信号代替资金的传送。）或曰 电子 货币，内容又是动产，因此无法将其确切地归类。那么，是否可将其划归于我国刑法第265条规定的“通信线路、电信码号”一类呢？显然不是。“盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电线设备、设施而使用的”行为，侵犯的只是电信服务，未改变其内容。法律连一个行为的侵犯对象都不知为何物，能否将其定罪呢？如果定罪，又定何罪呢？ 　　2.知识产权。我国刑法第217条规定了“侵犯著作权罪”，但刑法没有明确规定著作权的概念和范围，只有按照著作权法等相关法律规定进行界定。目前我国网上侵犯著作权的行为极其严重，王蒙、张承志等6位作家状告北京在线侵犯其著作权胜诉一案说明我国开始对网上著作权侵权进行打击。然而“网下”的版权概念能直接搬到“网上”来使用吗？其一，我国著作权法关于作品的分类有“文字作品、口述作品、 音乐 舞蹈作品、戏曲曲艺作品、美术摄影作品”等9类，他们的共同点是以文字、图形或数字之一的形式固定在一种载体上面。可是网络上的多媒体作品却同时具有文字、数字、图形、动画、声音等多种形式，其载体是传输和储存信息的各种媒介，如磁盘、光纤、电缆及各种计算机存储器等，对载体的依附都以信息的数字化为基础，区别于传统技术条件下的固定在有形介质上的特点，而具有无形的“非物质化”的特点，它已经超出著作权法中作品的分类范围。其二，原有版权法只保护作品的表现形式，并不延伸至其中的信息或内容，但网络时代产生与原作不同表现方式的作品非常简单，因为信息技术使表现形式更加多样化，它使现实作品事实很轻易地、高质量地、迅速地拷贝并扩散到网络中去，也非常容易改变所谓“事实”的表现方式和编排方式。其三，保护知识产权所依据的法律有著作权法、专利法、商标法、合同法及反不正当竞争法等，每一法律都有其保护范围，著作权法保护的是文学、 艺术 和科学作品，专利法保