担保和保证精选.docx

第八讲 担保权概述一、担保物权的特征（★★）①动产抵押权抵押权②不动产抵押权③不动产用益物权抵押权①动产质权担保物权质权②权利质权①普通留置权留置权②商事留置权（一）从属性（★★）担保物权从属于债权。担保物权的从属性体现在五个方面：?成立上的从属性。担保物权以主债权债务的存在或者将来存在为前提，主债权不存在，担保物权无从成立。?内容和范围上的从属性。担保物权担保的范围以主债务的范围为限（小于等于主债务）。?效力上的从属性。主合同无效，担保合同无效，抵押权和质权未设立。担保人有过错的，承担缔约过失责任，而非担保责任（《物权法》第172条）。（见例1和例2）?消灭上的从属性。主债务全部消灭的，担保物权消灭（《物权法》第177条）。须注意：若主债务部分消灭，基于担保物权的不可分性，担保物权并不消灭，仅内容和范围相应缩减。?移转上的从属性。债权转让时，除非让与人和受让人另有约定，或者债权人与物保人另有约定，或者法律另有规定，担保物权随同债权转让给受让人。（见例3和例4）。须注意：债务承担时（见《物权法》第175条），情况就不同了（详后）。 【例1】甲向乙借款50万元，为担保甲对乙还本付息的债务，丙以自己的房屋为乙设立抵押权，办理了抵押登记。抵押合同订立后才发现，甲、乙间借款合同无效。①担保物权具有效力上的从属性。②主合同（甲、乙间借款合同）无效，乙、丙间抵押合同也无效，抵押权未设立。③丙无过错的，无责任；有过错的，丙承担的缔约过失责任不超过债务人（甲）不能清偿部分的三分之一（见《担保法解释》第8条）。 【例2】甲向乙借款50万元，乙向甲交付全部借款后，发现甲、乙借款合同无效。为担保甲对乙的不当得利返还责任，丙以自己的房屋为乙设立抵押权，办理了抵押登记。①此例未落入“担保物权效力上的从属性”涵盖的范围。②在明知甲、乙借款合同无效的前提下，为担保甲对乙负有不当得利返还之债，丙与乙订立房屋抵押合同，抵押合同有效。抵押权已设立。③体会例1和例2的不同！ 【例3】甲欠乙100万元，丙以自己的房屋为乙设立抵押权，办理了抵押登记，丁以自己的汽车为乙设立了质权，交付了汽车。后乙将对甲的100万元债权转让给戊，但一直未办理房屋抵押变更登记，乙也未将质押的汽车交付给戊。①乙将债权转让给戊时，戊同时取得对丙房屋的抵押权和对丁汽车的质权。②虽未办理房屋抵押权的变更登记，亦未向戊完成汽车的交付，对抵押权和质权的移转不产生影响。 【例4】甲公司因买卖合同对乙公司负有30万元到期债务。后甲将自己的一辆汽车交给乙修理（已经支付了全部修理费），乙为了担保前述30万元到期债务，留置了该汽车。①乙对汽车的留置权为商事留置权。②假设乙将对甲的30万元买卖合同债权让与丙，丙不能取得乙对汽车的留置权。这是从属性的例外。③原因：商事留置权具有专属性，只有乙能够享有。丙则不行。（二）物上代位性（★★）根据《物权法》第174条，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权并不消灭，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保的债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。【真题】甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任？B（04年·卷三·6题）A． 7万元B． 6万元C． 5万元D． 4万元（三）不可分性（★★）对于担保物权的不可分性，《物权法》未设明文。《担保法解释》第71条和第72条规定了抵押权的不可分性。其实，所有的担保物权均具有不可分性。从债权和担保物两方面均具有不可分性。 1. 从债权的角度观察?担保物担保债权的全部。?债权部分消灭的，剩余债权仍对担保物享有担保物权。?债权部分转让的，保留部分和转让部分债权均对担保物享有担保物权。 2. 从担保物的角度观察?担保物的全部担保债权。?担保期间，担保物的价值增加的，担保物的全部担保债权。?担保期间，担保物的价值减少的，担保物的全部担保债权。?担保期间，担保物被分割的，分割后的各部分担保物均担保债权。 【例5】甲、乙按份共有一栋4层房屋，价值800万元。该房屋被抵押给丙，担保1000万元的债权。①假设因房价上涨，该房屋价值增至2000万元，甲、乙不得单方面请求减少抵押物（即要求丙仅对其中的2层楼房享有抵押权），丙仍对4层楼房享有抵押权。②假设丙将500万元债权转让给丁，则丙、丁各自的500万元债权均对这4层楼房享有抵押权。③假设债务人向丙清偿了500万元，丙剩余的500万元债权仍就该4层楼房享有抵押权。④假设甲、乙分割共有物，甲分得1至2层，乙分得3至4层，丙对甲、乙单独