从时光梅诉上海硕大公司劳动关系解除无效案看人事工作者的责任与企业的谨慎经营义务201011.doc

从时光梅诉上海硕大公司劳动关系解除无效案看人事工作者的责任与企业的谨慎经营义务 翟继满 论文摘要：劳动合同法规定了用人单位在招用劳动者时应当承担订立书面劳动合同、建立职工名册、依照法定程序建立完善规章制度等义务，这些义务通常情况下由用人单位人事部门具体执行。 现行规定及司法实践中，劳动争议中涉及到由用人单位保管证据的情形下举证责任倒置，可是涉及到人事工作者自身作为劳动者劳动争议当事人时，人事工作者作为企业在招录劳动者时履行法定义务的具体执行人，在涉及自身的劳动争议中往往具有双重角色：劳动者本身和企业人事管理行为的执行者。本文从一则人事工作者与用人单位的劳动争议案例的视角，探讨当发生用人单位与从事人事工作的劳动者之间的劳动争议时的责任界定。 关键词：劳动争议 人事工作者 职责权限 用人单位 谨慎经营义务 案情简介 时光梅（下称上诉人被上诉人被上诉人上诉人上诉人被上诉人上诉人被上诉人被上诉人上诉人被上诉人上诉人被上诉人被上诉人被上诉人被上诉人上诉人被上诉人上诉人上诉人 2009年12月21日，上诉人被上诉人上诉人被上诉人上诉人。 上诉人被上诉人上诉人。 上诉人 无争议的事实 对于上诉人被上诉人 上诉人被上诉人 上诉人被上诉人 上诉人被上诉人被上诉人 上诉人被上诉人 2009年7月10日，上诉人被上诉人上诉人上诉人 2009年7月16日，被上诉人上诉人 被上诉人上诉人上诉人被上诉人 双方争议的焦点 上诉人 上诉人被上诉人 劳动合同应签未签的责任认定，上诉人有没有权利要求被上诉人支付双倍工资以及订立无固定期限劳动合同。 上诉人被上诉人被上诉人上诉人上诉人 被上诉人 该《员工手册》上面有规定员工连续旷工3天或一年内累计旷工6天以上者，给予辞退处理。上诉人被上诉人被上诉人上诉人 被上诉人上诉人 上诉人被上诉人上诉人 被上诉人 上诉人２5被上诉人被上诉人 判决要旨 二审法院对于原审法院查明的事实予以确认。二审法院认为，上诉人被上诉人被上诉人上诉人上诉人： 一、维持 上海市嘉定区人民法院（2010）嘉民一（民）初字第533号 民事判决第一项、第二项、第三项、 第五项、第六项、第七项、第八项判决； 二、 撤销上海市嘉定区人民法院（2010）嘉民一（民）初字第533号 民事判决第四项判决； 三、时光梅要求上海硕大电子科技有限公司支付2009年7月11日至2009年8月31日工资人民币4700元的请求，不予支持； 四、 时光梅要求上海硕大电子科技有限公司支付流产产假工资人民币1517。24元的请求，不予支持； 一审案件受理费10元，减半收取5元，由时光梅负担。二审案件受理费人民币10元，由上诉人时光梅负担。 本判决为终审判决。 判例评析 本案是关于劳动关系解除的问题，争议焦点是上诉人被上诉人 劳动合同应当签订而没有签订之法律责任 根据案情介绍，上诉人被上诉人 我国于20世纪80年代中期开始进行劳动合同制度改革试点，1995年1月1日施行的《劳动法》正式确立了劳动合同制度。根据《劳动法》的规定，劳动关系的建立以订立劳动合同为主要标志。但是，在实践中出现了很多用人单位用工却不与劳动者订立劳动合同的现象。针对这种违法行为，劳动保障部、最高人民法院发布了有关规定、司法解释，明确存在事实劳动关系的劳动者也享有劳动法律规定的劳动者权利。在总结实践的基础上，《劳动合同法》调整了《劳动法》的有关规定，规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”（第7条），“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”（第10条），“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。也就是说，引起劳动关系产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同。订立劳动合同是建立劳动关系的用人单位与劳动者的义务，也是证明劳动关系的重要证据之一 。 《劳动合同法》规定引起劳动关系产生的法律事实是用工，其目的是保护事实劳动关系中劳动者的权益，并不是肯定用人单位不与劳动者订立劳动合同的行为。相反，《劳动合同法》第七条明确规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。为了既方便用人单位与劳动者订立劳动合同，又督促用人单位必须与劳动者订立劳动合同，《劳动合同法》规定了三项措施： 一是放宽了订立劳动合同的时间要求，规定已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，如果在自用工之日起一个月内订立了书面劳动合同，其行为即不违法。 二是规定用人单位未在自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，但在自用工之日起一年内订立了书面劳动合同的，应当在此期间向劳动者每月支付二倍的工资。 三是规定用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动者订立书面劳动合同的，除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付二倍的工资外，还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 根据《劳动合同法》 用人单位自用工之日起超过一个月不满一