美、德、日实施宪法中公共利益条款之比较研究.doc

美、德、日实施宪法公共利益条款之比较研究 　　【摘要】：公共利益问题是各国宪法普遍关注的问题。早在200多年前，美国就将“公共使用”条款写入宪法修正案，德国、日本也分别在各自的宪法中规定了“公共福利”和“公共福祉”等内容。宪政理论与实践证明，公共利益条款的实施并非单纯的法治过程，它总是与本国具体的社会 经济 制度相联。由于美、德、日三国的市场经济体制存在一定差异性，因而，这些国家关于宪法公共利益条款的实施情况也不尽相同。研究发达国家公共利益条款运行的宪政模式，对于我国实践宪法公共利益原则具有一定的借鉴意义。 　　【关键词】：公共利益条款公共使用公共福利公共福祉 　　美、德、日三国对公共利益内涵有不同理解，但其宪法中都以与公共利益相关的词汇对这一思想进行了表达。例如，资产阶级革命时期的美国宪法就有“公共使用”条款，德国、日本宪法则有“公共福利”和“公共福祉”条款。宪政理论和实践证明，宪法中的公共利益条款的实施从来就不是单纯的法治过程，它总是和一个国家具体的社会经济制度相联。目前，发达资本主义国家市场经济的模式主要有三种：美国的自由市场模式、德国的社会市场模式以及日本政府主导的市场模式{1}.这些模式分别与本国宪法的公共利益条款相结合，并以不同的表达方式和运行方法，保证公共利益条款的实施。 　　一、美、德、日宪法公共利益条款分析 　　美、德、日不仅在本国宪法中规定了有关公共利益的具体内容，而且还结合各自国家市场经济体制的运行模式，将这一条款落实到宪政实践中。 　　（一）美国自由市场模式中的“公共使用”条款 　　美国的市场经济模式与一般的、单纯市场经济模式不同，它不仅有较严格的个体利益约束机制，而且也受到来自国家或政府的一定程度的干预{1}.这种模式中确立的宪法公共利益条款，不可避免地带有模式本身的特征。 　　美国宪法通常用“公共使用”（publicuse）一词来表达其公共利益内涵。联邦宪法第五条修正案规定，联邦政府非经“正当 法律 程序”（dueprocessoflaw）不得剥夺公民的财产权，非经“合理补偿”（justcompensation）和“出于公共使用的需要”（forpublicuse），不得征用公民的财产。根据学者们的研究，“在美国不同时期的判例中，法官对第五修正案公共使用条款的理解并不相同，大致可以分为严格解释阶段、宽严并存阶段以及宽泛解释阶段。”{2} 　　美国宪法初期，由于私有财产神圣不可侵犯的观念深入人心，因此，联邦法院只能对公共使用条款做字面上的严格解释[1]，即将“公共使用”理解为“由公众来使用”[2].具体而言，这一解释包括两方面的内容：其一，如果政府在征用私人财产时不具有公共使用的目的，那么，即使存在合理补偿的情况，法院也将依法撤销政府的征用行为，并责令将有关财产返还所有人；其二，只要政府能够证明对私人财产的征用与征收是作为公共使用的目的，则在满足合理补偿的条件下，法院均予以认可{3}.公共使用条款的严格解释，否定了为私人用途进行征收的合法性。随着 工业 革命的 发展 ，政府越来越需要私人参与到兴建铁路、公路、运河等城市建设中来，于是，有些州的地方法院开始对公共使用条款进行较宽泛的理解。他们认为，即使政府实施的征收与征用行为的直接受益者是某一特定私人而非普通公众，但该私人一方的受益与 自然 资源的开发或社区的经济发展具有一定内在联系时[3]，此种征用行为也是符合“公共使用”的。工业革命时期对“公共使用”条款的宽严两种标准，一方面反映了公共利益本身就是一个十分弹性的概念，国家和公民都可以据此主张自己的权力（权利）；另一方面也反映了这一条款的实施对于社会发展的重要作用：如果运用得好，可以促进地区经济的繁荣、提高自然资源的利用率、推动就业；否则，就会成为政府剥夺私人财产的“合法”借口。20世纪30年代经济大萧条以后，为改变经济危机以来的城市衰败景象，新上任的罗斯福总统实行以影响和改变市场供求力量为特征的“新政”，表明政府开始大规模地强化其对经济的干预作用。与此同时，对“公共使用”条款的宽泛解释得到联邦法院的普遍认同，而且随着美国40年代开始的大规模的城市更新计划，“公共使用”条款对政府征收公民财产行为的限制越来越小，有学者甚至认为这一条款已经“名存实亡”{3}.那么，究竟美国目前对于“公共使用”条款做何理解呢？联邦最高法院2005年6月对Kelov.CityofNewLondon，Conn[4]案所作的判决，也许能够给我们一些启示。该案的焦点在于，联邦宪法中的“公共使用”条款，是否允许政府将私人财产征用后转让给另一部分私人，以配合地区经济发展规划的商业开发。为此，联邦最高法院首次在该问题上作出了肯定的回答，即裁定NewLondon（新伦敦）的征收计划符合宪法“公共使用”条款的要求。这一判决表